Трудовое право

Заключение трудового договора с работником обязательно

Новации в Трудовой кодекс РФ и Кодекс РФ об административных правонарушениях введены Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 421-ФЗ. Работодателям следует учесть, что они резко ужесточают ответственность за привлечение работника к труду без оформления с ним трудовых отношений.
3,7 тыс. 2

Поправки в законодательство 

Новации в Трудовой кодекс РФ и Кодекс РФ об административных правонарушениях введены Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 421-ФЗ. Работодателям следует учесть, что они резко ужесточают ответственность за привлечение работника к труду без оформления с ним трудовых отношений.

Различие в видах договоров 

Собственно говоря, такого общего понятия, как «гражданско-правовой договор» (договор гражданско-правового характера), не существует. Чаще всего работодатели заключают с исполнителями договор подряда или договор возмездного оказания услуг, регулируемые нормами главы 37 или главы 39 Гражданского кодекса РФ соответственно.

Так, например, согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса РФ, по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения полученного задания. 

По договору возмездного оказания услуг исполнитель должен по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик – оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ).

Как видим, объединяющее начало здесь – конечный результат. То есть главное, чтобы он устроил заказчика, а каким образом выполняется работа (оказывается услуга), ему не важно – это дело исполнителя.

С трудовыми договорами сложнее, они заключаются не для выполнения какой-то разовой работы. Результаты для работодателя, разумеется, не менее важны, но природа отношений совершенно иная. Трудовые отношения регулируются нормами трудового законодательства. Но если их отбросить, сходство, конечно, есть, поскольку труд, как его ни назови, – это определенная деятельность. Отсюда и многочисленные споры.

В чем выгода

Использование гражданско-правовых отношений вместо трудовых объясняется экономической эффективностью такой замены. 

Ведь в случае, когда работу выполняет, скажем, индивидуальный предприниматель, на суммы его вознаграждения по договору работодателю не надо начислять взносы на обязательное страхование во внебюджетные фонды. 

Индивидуальные предприниматели, не производящие выплаты физлицам, платят взносы за себя сами по фиксированным тарифам, причем только на обязательное пенсионное страхование (по тарифу 26%) и на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования (по тарифу 5,1%). При этом суммы взносов рассчитываются исходя из МРОТ (подп. 2 п. 1 ст. 5, ст. 14 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). В Фонд социального страхования РФ такие предприниматели взносы не платят (если только не захотят делать это добровольно).

Предприниматель может применять «упрощенку» с объектом налогообложения «доходы» с уплатой единого налога по ставке 6 процентов. К тому же в силу пункта 3.1 статьи 346.21 Налогового кодекса РФ он вправе уменьшить сумму единого налога на всю величину уплаченных взносов без применения ограничения в размере 50 процентов от суммы начисленного налога. Это подтверждено в письме ФНС России от 28 февраля 2014 г. № ГД-4-3/3512.

В результате взносы, включенные предпринимателем в цену договора, составят меньшую сумму, чем сумма, которую работодатель уплатил бы в виде взносов с выплат своему работнику. 

Ну и исполнитель, являющийся предпринимателем, уплатит в бюджет не 13 процентов НДФЛ, как в случае, если бы он был работником организации, а лишь 6 процентов от дохода.

Поясним сказанное на конкретном примере.

Пример. Сметчик ООО «ЖилСтрой» В.И. Карпов имел оклад 45 000 руб. С этого дохода ежемесячно удерживался НДФЛ в размере 5850 руб. (45 000 руб. х 13%). За 2013 год сумма налога составила 70 200 руб. (5850 руб. х 12 мес.).

В 2014 году он зарегистрировался как индивидуальный предприниматель, уволился из организации и заключил с ней же гражданс­ко-правовой договор на выполнение той же самой работы. Вознаграждение по договору равно его прежнему окладу.

Предприниматель стал работать на «упрощенке» с объектом «доходы». 

Годовой доход Карпова – 540 000 руб. (45 000 руб. х 12 мес.). Значит, сумма налога составит 32 400 руб. (540 000 руб. х 6%).

Фиксированная сумма взносов на обязательное пенсионное и медицинское страхование за год составит 23 127,53 руб. Рассчитывается она следующим образом:

1) величина пенсионных взносов равна 19 728,48 руб. (5554 руб/мес. х 26% х 12 мес. + + (540 000 руб. – 300 000 руб.) х 1%), 

где 300 000 руб. – размер дохода, установленный для расчета в подпункте 1.1 пункта 1 статьи 14 закона № 212-ФЗ;

1 процент – размер взноса с суммы, превышающей 300 000 руб. в год (подп. 2 п. 1.1 ст. 14 закона № 212-ФЗ);

2) величина взносов на обязательное медстрахование равна 3399,05 руб. (5554 руб/мес. х 5,1% х 12 мес.). 

Сложив 19 728,48 и 3399,05 руб., получим общую сумму взносов – 23 127,53 руб.

Вычтя из годовой суммы начисленного налога сумму взносов, получим сумму налога к уплате в бюджет:

32 400 руб. – 23 127,53 руб. = 9272,47 руб.

Таким образом, общая величина перечислений (налог плюс взносы) для предпринимателя составит 32 400 руб. (9272,47 + 23 127,53). Если сравнить с суммой НДФЛ, приведен­­ной в начале примера (70 200 руб.), которая была бы удержана из его зарплаты, работай он по трудовому договору, то выгода очевидна: за год экономия составит 37 800 руб. (70 200 – 32 400).

Но даже если работы по договорам гражданско-правового характера выполняют физлица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, организация все равно сможет сэкономить. В частности, на взносах на страхование от несчастных случаев на производстве (подп. «ж» п. 1 ст. 9 закона № 212-ФЗ).

Кроме того, подрядчикам-физлицам не надо оплачивать отпускные, больничные, выплачивать премии, компенсации, а также не нужно вести кадровый учет и т. д. 

Граждане, зарегистрированные как предприниматели, исчисление и уплату НДФЛ по своим доходам, согласно подпункту 1 пункта 1 и пункту 2 статьи 227 Налогового кодекса РФ, производят самостоятельно. Поэтому при выплате предпринимателю доходов строительная ор­­­ганизация не признается налоговым агентом. 

У компании оплата договора полнос­тью учитывается в налоговых расходах на основании подпункта 6 пункта 1 статьи 254 или подпункта 41 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ.

То есть, если брать финансовый аспект, и бывший работник, и работодатель остаются в выигрыше. 

Противодействие

Еще в письме от 25 декабря 2007 г. № 21-11/123985@ УФНС России по г. Москве перечислило признаки, которые, по его мнению, позволяют отличить трудовой договор от гражданско-правового. В их числе:

  • присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
  • оплата процесса труда (а не его конечного результата) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
  • обеспечение работнику соответствующих условий труда;
  • обеспечение работнику видов и условий социального страхования;
  • соблюдение работником правил внут­реннего трудового распорядка ком­пании.

Как показала практика, руководствуясь этими признаками, налоговикам без особого труда удается переквалифицировать в суде договор гражданско-правового характера в трудовой договор (см. постановления ФАС Уральского округа от 15 сентября 2008 г. № Ф09-6632/08-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 6 марта 2007 г. по делу № Ф04-959/2007(31994-А03-7)). 

Теперь к борьбе с такими фактами более активно подключилось государство: в законе № 421-ФЗ предусмотрен достаточно широкий круг мер по борьбе с фиктивными гражданско-правовыми договорами, подменяющими собой реальные трудовые отношения.

А в статье 15 Трудового кодекса РФ прямо указано, что заключение граж­данско-правовых договоров, фактичес­ки регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Ранее в статье 11 Трудового кодекса РФ было сказано, что суд имеет право переквалифицировать гражданско-правовые отношения в трудовые. Согласно новой редакции этой статьи, такое признание производится в порядке, установленном в самом Трудовом кодексе РФ или в других федеральных законах. 

В Трудовом кодексе РФ этому вопросу теперь посвящена вновь введенная статья 19.1. В соответствии с ней переквалификация договора из гражданс­ко-правового в трудовой может быть произведена:

  • либо самим работодателем (по заявлению обратившегося к нему исполнителя или по предписанию госинспектора труда об устранении выявленного нарушения, не обжалованного в судебном порядке);
  • либо по решению суда (если исполнитель обратился сразу в суд).

В случае переквалификации договора наличие трудовых отношений будет признано со дня фактического допущения гражданина, являющегося исполнителем по гражданско-правовому договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Статья 67 Трудового кодекса РФ дополнена положением о том, что после признания отношений по гражданско-правовому договору трудовыми отношениями работодатель должен заключить трудовой договор с работником не позднее трех рабочих дней с момента признания спорных отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Все вышеперечисленные изменения вступили в силу 1 апреля 2014 года. 

А вот 1 января 2015 года вступят в силу поправки, внесенные в статью  5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Уклонение от оформления трудового договора, или ненадлежащее его оформление, или заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, будет наказываться штрафом:

  • для должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
  • для юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.

При повторном выявлении аналогичного нарушения санкции становятся жестче:

  • для должностных лиц – дисквалификация на срок от одного года до трех лет; 
  • для юридических лиц – штраф от 100 000 до 200 000 руб.

Запрета нет

И все же ужесточение законодательст­ва – это не повод совсем отказываться от заключения гражданско-правовых договоров. Их использование вполне законно в тех случаях, когда работник непосредственно не участвует в процессе производства, а действительно привлекается для выполнения какого-то конкретного задания.

При необходимости гражданско-правовые договоры можно заключать даже с собственными работниками. Ведь ни Гражданский кодекс РФ, ни Трудовой кодекс РФ не содержат запрета на заключение таких договоров (постановление ФАС Поволжского округа от 7 июня 2008 г. по делу № А55-14265/2007). Но при этом нужно учитывать, что важным ограничительным условием является то, что характер и объем работ, выполняемых по трудовым договорам и договорам подряда, не должны совпадать. На это обращено внимание в письме Минфина России от 29 марта 2007 г. № 03-04-06-02/46.

Кроме того, работу по гражданско-правовому договору работник обязан выполнять в нерабочее время, в противном случае она будет считаться работой по совместительству.

Добавим: расходы на выплату вознаграждений по договорам гражданско-правового характера, в том числе по договорам подряда, лицам, состоящим в штате организации, могут учитываться в целях налогообложения прибыли на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ. С чем согласны как финансисты, так и судьи. Об этом свидетельствуют письма Минфина России от 21 сентября 2012 г. № 03-03-06/1/495, от 29 января 2007 г. № 03-03-06/4/7, а также постановление ФАС Поволжского округа от 29 июля 2008 г. по делу № А55-15619/2006 (определением ВАС РФ от 26 ноября 2008 г. № ВАС-15297/08 в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано).

Важно запомнить

Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ст. 15 Трудового кодекса РФ).

Начать дискуссию

Бесплатно с Взносы на травматизм

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец

Работодатели обязаны уплачивать страховые взносы за своих сотрудников. Тарифы по взносам от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний различаются в зависимости от класса профриска и составляют от 0,2% до 8,5%.

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора
ВЭД

Центробанк смягчил валютный контроль по внешнеторговым контрактам

Участники внешней торговли могут не сдавать в банки документы по сделкам с иностранными партнерами, если объем операций не превышает 1 млн рублей.

Что изменится в заполнении баланса по новому ФСБУ 4/2023: обзор поправок от Минфина

Недавно утвердили новый ФСБУ 4/2023 «Бухгалтерская отчетность». Меняют бланки бухотчетов и правила их заполнения.

Лучшие спикеры, новый каждый день

Торгово-промышленная палата хочет создать единую базу со всеми видами поддержки бизнеса

Чтобы предприниматели получали меньше отказов в финансировании, ТПП создаст единую базу, где будут перечислены доступные и актуальные меры поддержки. Там же будут публиковать критерии отбора и сколько средств осталось в бюджете на финансирование бизнеса.

✅ Будут изменения по имущественным налогам: обзор от ФНС. Эксперт: вектор цифровизации — правильный

В НК внесут поправки, направленные на повышение эффективности налогообложения имущества.

4
240
НДФЛ

Как считать НДФЛ с продажи подаренной недвижимости

При получении недвижимости по договору дарения надо заплатить НДФЛ. Потом при продаже этой недвижимости тоже заплатить НДФЛ.

Опытом делятся эксперты-практики, без воды

Модульбанк удвоил вознаграждение для партнеров

До конца марта Модульбанк платит двойное партнерское вознаграждение за каждую подключенную облачную кассу от Модулькассы.

Ozon изменил принцип расчета сервисного сбора с ПВЗ

Теперь дорогие товары, которые выдает ПВЗ, будут гораздо меньше влиять на оборот и размер сервисного сбора.

32

Приказ Минтруда от 1 марта 2024 года: рассказываем о новых рисках при работе с самозанятыми и способах их избежать

С 1 марта контроль за сделками между бизнесом и самозанятыми стал строже — теперь ФНС не только анализирует формат сотрудничества, но и передает полученные сведения в межведомственные комиссии и органы Роструда. Особое внимание уделят компаниям, которые массово привлекают внештатный персонал. В этой статье разбираемся с новыми требованиями и объясняем, как нивелировать возможные риски.

Приказ Минтруда от 1 марта 2024 года: рассказываем о новых рисках при работе с самозанятыми и способах их избежать
Отпуска

Сотрудник вправе взять накопленный за прошлые годы дополнительный отпуск

Дополнительные отпуска за прошлые годы не сгорают. Сотрудник, у которого накопились дни, может уйти в дополнительный отпуск и взять сразу все дни.

87
Общество

Какой дом выбрать: панельный, кирпичный или монолитный

При выборе недвижимости чаще всего смотрят на планировку квартир и район застройки. Однако соотношение цена–качество напрямую зависит и от вида строительства. Разберемся, на что стоит обратить внимание.

Иллюстрация: m2.ru
75
3-НДФЛ

Если ошиблись в 3-НДФЛ, сдайте уточненку

Бывают случаи, когда человек сдал декларацию 3-НДФЛ с ошибкой, в результате которой неправомерно претендует на возврат или, наоборот, начисляет себе налог к уплате.

Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

ООО «КСК АУДИТ» включено в реестр аудиторских компаний

ООО «КСК АУДИТ» — в реестре компаний, оказывающих аудиторские услуги общественно значимым организациям (ОЗО).

Пятое Правило Волшебника. Хроники перехода с 7-ки на 8-ку

Учитывай то, что люди делают, а не только то, что говорят, ибо деяниями выявляется ложь.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру

Банковские гарантии: как отразить в налоговом и бухгалтерском учете

Обеспечение исполнения обязательств — частое условие получения займов, поставки товаров (работ, услуг) и участия в госзакупках, когда банк гарантирует исполнение обязательств одной стороной сделки перед другой. За свои услуги банк взимает плату, отражение в учете которой зависит от предмета обеспеченной сделки.

Банковские гарантии: как отразить в налоговом и бухгалтерском учете
34
Банки

9 тысяч клиентов банка «Киви» получили страховое возмещение от Агентства по страхованию вкладов

Около 20 000 вкладчиков банка «Киви» должны получить свои средства после отзыва лицензии у кредитной организации. АСВ выплатила уже 85% страховой ответственности.

Иностранные компании потеряли больше 107 млрд долларов от ухода с российского рынка

Предприятия, которые перестали работать в России, несут убытки от списания активов и недополучают доходы.

35

9 ключевых правил оформления статьи. Как оформить статью, чтобы ее дочитали

Контент — инструмент для получения заявок на юридические услуги. Однако он не будет работать, если статья неправильно оформлена и ее сложно воспринимать. Как создавать тексты не только полезные по содержанию, но и читабельные? Делюсь основными правилами.

2
16

Не открывайте бизнес с нуля. Купите готовый

❗️Покупая готовый бизнес, вы минимизируете риски потери денег и времени. Покупая готовый бизнес, вы приобретаете платформу, которая генерирует деньги уже с 1 дня, + вы можете внедрить множество полезных фишек, тем самым увеличить прибыль и капитализацию бизнеса.

Интересные материалы

🚖 У работодателей будет новая обязанность. Возможно придется оплачивать сотрудникам такси + опрос

Оплату такси в ночное время могут признать производственной необходимостью, поскольку сотрудники не могут пользоваться общественным транспортом.

3
300