Уставный капитал

НДС при продаже доли в уставном капитале

При реализации доли в УК, как известно, не надо платить НДС. При этом у общества может иметься недвижимость, НМА, имущественные права, при обычной продаже которых у продавца на ОСН возникает объект обложения этим налогом.
10,3 тыс. 475
НДС при продаже доли в уставном капитале
Фото Дениса Педана, Кублог

При реализации доли в УК, как известно, не надо платить НДС. При этом у общества может иметься недвижимость, НМА, имущественные права, при обычной продаже которых у продавца на ОСН возникает объект обложения этим налогом.

Поэтому у инспекции в некоторых ситуациях может возникнуть вопрос: «А не прикрывает ли продажа доли реализацию имущества?» Посмотрим, как на такой вопрос отвечают суды, для чего вкратце рассмотрим обстоятельства нескольких дел.

Превращение филиала в самостоятельное ООО. Передача предприятия в УК. Продажа доли

У ОАО был филиал — производственный комбинат. Однажды ОАО превратило филиал в самостоятельную организацию — ООО и передало ей в УК имущественный комплекс (предприятие). Потом свою долю ОАО продало другому обществу, которое таким образом стало владельцем этого предприятия (точнее, участником ООО, бывшего филиала, но это сути дела не меняет). НДС продавец, конечно, не платил, а рыночная стоимость предприятия — 959 818 683 руб. [прямо сказка какая-то получилась; что же было дальше?]

А потом налоговая инспекция провела проверку и решила, что ОАО изначально планировало продать предприятие обществу, потому что:

  • ОАО до выделения филиала провело оценку предприятия;

  • ООО было создано без цели получения для ОАО прибыли, ООО получило лицензию для переработки гранита менее чем за месяц до реализации доли обществу;

  • между ОАО и обществом был заключен предварительный договор купли-продажи доли в ООО, и предприятие было передано ООО только после заключения этого договора;

  • ОАО привлекло агента для организации отчуждения имущества филиала, а не доли в ООО.

Суд согласился с инспекцией, указал, что ОАО предполагалась и фактически была осуществлена реализация предприятия, и признал законным доначисление НДС в сумме 67 385 577 руб. (без учета цены земельного участка). [увы, сказка закончилась не в пользу ОАО]

Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.03.2015 № Ф05-1400/2015 по делу № А40-96261/13

Создание ООО вместе с другой организацией. Внесение недвижимости в счет увеличения УК. Продажа своей доли в ООО этой организации

Налогоплательщик (пусть будет ООО-1) и будущий владелец недвижимости (допустим, ООО-2) совместно создали ООО (просто ООО). После принятия решения об увеличении УК ООО-1 передало ООО недвижимость. И почти сразу же ООО-1 продало свою долю ООО-2 за столько же, сколько стоила эта недвижимость, в итоге ООО-2 стало ее владельцем.

И инспекция, и суд увидели, что здесь налицо фиктивные операции:

  • ООО-1 было участником ООО всего около семи месяцев, не имело деловых целей участия, не собиралось получать дивиденды;

  • ООО-2 полностью подконтрольно одному из банков, оплата увеличения доли и ее покупки произведена в течение трех дней.

В итоге ООО-1 начислены и НДС, и налог на прибыль.

Судебный акт: Постановление ФАС Московского округа от 28.11.2013 № Ф05-15039/2013 по делу № А40-103429/12

Вступление в число участников ООО. Передача ООО имущества в оплату УК. Продажа своей доли в ООО другой организации; уступка права требования с нее долга и взаимозачет с новым кредитором

Налогоплательщик (опять же, допустим, ООО-1) вступило в состав участников ООО и в качестве вклада в УК собиралось передать стройматериалы номинальной стоимостью 51 500 000 руб. На следующий день после регистрации изменений в УК продало свою долю ООО-2 за 51 500 000 руб. Через день ООО-1 уступило право требования долга с ООО-2 новому кредитору, который сразу же «расплатился» с ООО-2 взаимозачетом.

Суд согласился с инспекцией, что и в этом случае налицо не продажа доли, а реализация товара, при этом товар фактически продан новому кредитору.

Суд учел следующее: фактически товар и готовая продукция с территории ООО-1 не перемещались; ООО не вело хозяйственную деятельность; покупка доли в ООО не обоснована разумными экономическими причинами; все участники сделок взаимосвязаны. Конечно, суд принял во внимание осуществление всех сделок в короткий период времени.

В результате ООО-1 должно заплатить НДС и налог на прибыль с реализации.

Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.09.2015 № Ф07-6212/2015, Ф07-6685/2015 по делу № А26-7766/2014

Однако не все так грустно, есть и положительные судебные дела. Вот одно из них.

Создание ООО и передача имущества в УК. Продажа ООО имущества третьей организации и принятие его в аренду налогоплательщиком. Ликвидация ООО

Налогоплательщик (пусть буде Трест) и два его работника создали ООО, и Трест в качестве оплаты УК внес транспортные средства производственной направленности. ООО продало ТС, а новый покупатель передал их в аренду Тресту. Трест сразу вышел из состава участников ООО, получив денежное возмещение доли, а через несколько месяцев ООО было ликвидировано. При этом продажа ТС была единственной хозяйственной операцией ООО.

Инспекция решила, что имеет место реализация Трестом ТС под видом внесения в УК с целью неуплаты НДС.

Суд с инспекцией не согласился, поскольку:

  • цель ухода от налога не доказана;

  • трест находился в нестабильном финансовом состоянии, и наблюдательным советом было решено изменить формы бизнеса, в т. ч. вынести непрофильные активы;

  • трест преобразован в управляющую компанию, выделены дочерние общества по видам деятельности (с имуществом), в итоге у Треста появилась прибыль;

  • сделки направлены на сохранение имущества, т. к. были попытки рейдерского захвата [суд описывает ситуацию другими словами].

Судебный акт: Постановление ФАС Уральского округа от 11.06.2013 № Ф09-4633/13 по делу № А50-18438/2012

Комментарий:

Схема понятна: создание ООО или вступление в готовое ООО → вклад в УК имуществом → продажа доли без НДС → имущество переходит к новому владельцу.

Формально никаких препятствий к таким сделкам нет, также как нет и установленного механизма воспрепятствования им. Поэтому НДС начисляется в рамках получения, так называемой, «необоснованной налоговой выгоды», т. е. по основаниям, не обозначенным в НК РФ. Если инспекция не задастся целью доказать иную цель сделок, то налогоплательщик получит ощутимый экономический эффект в виде сэкономленного НДС.

Конечно, у такого способа передачи недвижимости есть и минусы (помимо вероятности переквалификации сделки инспекцией). Продавец доли при первоначальной передаче имущества обществу должен восстановить к уплате НДС, ранее взятый к вычету (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Однако суммы восстановленного налога (особенно с остаточной стоимости ОС и НМА) часто несопоставимы с суммами, которые продавец заплатил бы при обычной реализации, тем более по рыночной цене имущества.

Хотелось бы обратить внимание еще и на то, что такие сделки, как правило, совершаются в течение короткого периода времени, при этом несколько месяцев или год при налоговой проверке в ретроспективе тоже кажутся небольшим периодом, хотя участники сделок на момент их совершения так не думают.

Последний случай — в пользу налогоплательщика — скорее, исключение из общих тенденций по делам такой категории, поскольку основной целью Треста (это ОАО «Трест № 7» — очень крупное предприятие в промышленном и гражданском строительстве в Пермском крае) было спасение имущества от рейдерского захвата.

В 2024 году много важных нюансов по НДС: как учесть их все и правильно сдать отчетность? Больше того, ошибки с этим налогом ― прямой путь к штрафам и даже уголовной ответственности.

Вывод простой: для работы с НДС нужна особая квалификация. Клерк подготовил супер-курс про НДСна который сейчас можно записаться со скидкой за 20700 6900 руб.

Начать учиться по акции

Итог: несмотря на отсутствие законодательного запрета на реализацию рассмотренной схемы, мы бы не рекомендовали ее использовать без тщательного экономического обоснования.

Начать дискуссию

С 1 мая запустят эксперимент по маркировке моторных масел

Для борьбы с контрафактом на рынке Минпромторгу предложили включить в эксперимент по маркировке не только моторные масла для автомобилей, но и свечи зажигания, детали подвески и рулевого управления.

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Акцент на проверки

Вебинар — простой способ разобраться в любом важном для бухгалтера вопросе. «Клерк» приглашает на вебинары экспертов-практиков, которые понятно и с примерами разберут любую тему. Вы можете задавать спикеру вопросы и он ответит на них в прямом эфире.

Иллюстрация: freepik/freepik
Экспорт

Минпромторг сократит список экспортеров, которые могут получать транспортные субсидии

Изменения затронут только тех, кто занимается экспортом товаров из высокомаржинальных групп.

Лучшие спикеры, новый каждый день

С 01 апреля 2024 года порог беспошлинного ввоза товаров, возможно, вернется к уровню €200 евро

Но подготовка новых документов не началась.

УК РФ

Опасное производство 2 года работало без лицензии и получило доход 26 млн рублей

В Ставропольском крае перед судом предстанет обвиняемый в незаконном предпринимательстве с извлечением дохода на сумму более 26 млн рублей.

Обеспечительные меры при ВНП, предварительные обеспечительные меры + защитный лайфхак

Всегда ли налоговики могут наложить обеспечительные меры (арест) на имущество по результатам проверки?

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру
Опытом делятся эксперты-практики, без воды

Кто имеет право работать неполный день

Если у сотрудников есть основания для неполной занятости, работодатель должен установить удобный для работника график и снизить нагрузку.

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Платные и бесплатные

Собрали для вас анонсы вебинаров на апрель 2024 года.

Каким числом выставлять счет-фактуру на аванс: бухгалтеры разбираются с формулировками в НК. «Ночной бухгалтер» № 1652

В телеграм-канале «Клерка» бухгалтеры спорили о том, какую дату указать в счет-фактуре на аванс — день получения аванса или любую из последующих пяти дней, которые даны на выставление документа. Истину нашли (вроде).

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

Яндекс запустил линейку нейросетей YandexGPT третьего поколения

Искусственный интеллект нового поколения лучше работает со сложными задачами. Бизнес может самостоятельно дообучить нейростеть.

27
Бесплатно с Архив документов

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс

Разбираемся в мини-курсе, какие типы хранения кадровых документов выделяют и какова продолжительность хранения кадровых документов.

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс
НДФЛ

В 2024 году ФНС разошлет уведомления на НДФЛ с процентов по вкладам за 2023 год

В 2024 году вкладчикам впервые необходимо будет уплатить НДФЛ с процентов от банковских вкладов за 2023 год.

Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Перерасчет имущественных налогов будут делать по-новому

Физлица будут направлять в ИФНС заявления на перерасчет налога на имущество, земельного и транспортного, к которому можно приложить документы, а можно и не прикладывать. Налоговики будут рассматривать это заявление 30 дней.

Как разработать эффективную программу обучения для новых сотрудников

Обучение персонала — сложный и многогранный процесс. Если проводить его правильно, он может стать ключевым инструментом для усиления корпоративной культуры, увеличения продуктивности и стимулирования мотивации сотрудников.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру
17
УК РФ

Поиск бывшего гендира может вылиться в вымогательство

Сотрудники главного управления уголовного розыска МВД совместно с коллегами из Красноярского края задержали подозреваемых в серии вымогательств у бизнесменов.

⚡️Итоги дня: Ozon изменил расчет сбора, Дурова призвали внимательнее следить за Telegram, Камчатку трясет

Подготовили обзор главных событий дня. Все самое интересное, что писали и обсуждали в сети, в одной подборке.

Селлеры нарастили продажи на Ozon в 2,5 раза

Заметнее всего нарастили обороты предприниматели Дальневосточного федерального округа, которые торгуют на маркетплейсе Ozon. Они стали продавать почти в 5 раз больше товаров.

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам

Компании, которые сотрудничают с большим числом внештатников, проводят массовые выплаты со своего счета. Такие платежи могут нести риски с точки зрения ИФНС и банков. Рассказываем, в чем причины и как обезопасить переводы.

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам
Бесплатно с Взносы на травматизм

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец

Работодатели обязаны уплачивать страховые взносы за своих сотрудников. Тарифы по взносам от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний различаются в зависимости от класса профриска и составляют от 0,2% до 8,5%.

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец

Интересные материалы

ВЭД

Центробанк смягчил валютный контроль по внешнеторговым контрактам

Участники внешней торговли могут не сдавать в банки документы по сделкам с иностранными партнерами, если объем операций не превышает 1 млн рублей.