Налоговые схемы

Какими расплывчатыми формулировками теперь будут прикрываться налоговики, доказывая схемы

Как налоговики смело трактуют новую ст. 54.1 НК РФ и во что это может вылиться?
3,2 тыс. 51
Какими расплывчатыми формулировками теперь будут прикрываться налоговики, доказывая схемы

Интерес к  статье 54.1 Налогового кодекса РФ возникает с прочтения заголовка: «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».  Исчисление налогов здесь названо правом налогоплательщика.  Между тем из статьи  57 Конституции РФ, из подпункта 1 статьи 23 НК РФ, да и из здравого смысла следует, что платить налоги – это обязанность, а не право.

Не может налогоплательщик произвольно по своему усмотрению исчислять и уплачивать налоги, и  существует определенный законом порядок, руководствоваться которым налогоплательщик обязан. Однако  переименовать право в обязанность – это только первый шаг законодательной «многоходовочки», конечная цель которой - обозначить «пределы осуществления прав». И, правда,  не пределы  же «осуществления обязанностей» устанавливать. Деликатный налоговый маневр  удался, и с 19 августа 2017 года  налогоплательщик ограничен в правах, если уменьшает  налоговую базу, а также подлежащие к уплате суммы налогов, сборов, страховых взносов.

Смелая трактовка новой статьи кодекса от ФНС

Собственную смелую трактовку статьи 54.1 НК РФ предложила налоговая служба  в  письме № ЕД-4-9/22123@  от 31.10.2017 г., в котором вещи (в данном случае «пределы осуществления прав») назвала, как говорится, своими именами, а именно – «злоупотреблением правом». Это  действительно, как и анонсируют налоговики, «новый подход», поскольку  термина такого  в налоговом законе нет, и, несмотря на присутствие понятия «злоупотребление правом» в гражданских отношениях (пункт 1 статьи 10 ГК РФ), в силу пункта 3 статьи 2 ГК РФ применение его в налоговом праве вряд ли уместно.

И вот почему. Гражданское право – базовая отрасль частного права, регулирующего отношения между равными субъектами. В отличие от гражданского, налоговое право – отрасль публичного права, субъекты которого (налоговый орган как властный субъект и налогоплательщик как подчинённое лицо), между собой не равны.

Публичное право отличается императивным характером власти-подчинения, в сфере публичного права всегда доминирует государство, основа  публичного права - запреты и предписания. Принцип такой: если что-то не запрещено, то это разрешено. Поэтому налоговые нормы, как и любые нормы публичного права, требуют  максимальной определённости, что и зафиксировано в пункте 6 статьи 3 НК РФ.  

Почему тогда используют расплывчатые формулировки?

Итак, если отношения по взиманию налогов называются «властными» отношениями (пункт 1 статьи 2 НК РФ), и правила «налоговой» игры задаются исключительно государством, то и во власти государства разработать во второй части Налогового кодекса РФ такой порядок исчисления налогов, установить такие запреты и дозволения, которые бы не позволили налогоплательщику никоим образом «употребить зло» в отношении права.

А если всё-таки существует необходимость закрепления понятия злоупотребления в налоговом праве, то следует обозначить конкретные формы злоупотребления правом, а не использовать расплывчатые формулировки вроде «искажение сведений о фактах хозяйственной жизни» и не заниматься поисками «основной цели совершения сделки».

В упомянутом выше письме ФНС РФ отчаянно  предпринимает попытки показать нижестоящим органам примеры такого «искажения»:  «дробление бизнеса», направленное на неправомерное применение специальных режимов налогообложения, искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок, налоговых льгот, неправомерное применение норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения.

Наверно, можно назвать все эти действия налогоплательщика неправомерными и искусственными, а хозяйственную операцию - «налоговой схемой», только не прослеживается  адекватных объяснений, в чем различия между такими «схемами» и законными действиями налогоплательщика во исполнение  норм части второй Налогового кодекса РФ. С таким же успехом можно было бы констатировать, что государство провоцирует налогоплательщика, предлагая ему применение специальных налоговых режимов с использованием пониженных налоговых ставок, другие налоговые льготы, международные соглашения об избежании двойного налогообложения и т.п.

Нарушение НК и злоупотребление правом – это не одно и то же?

Наличие правонарушения со стороны налогоплательщика здесь тоже под вопросом, поскольку речь идет не о нарушении закона, а о злоупотреблении правом, что не одно и то же. Сама же тема злоупотребления правом не является простой в юриспруденции. Споры разрешаются только судебными органами  и немало дискуссий проводится по этому поводу. При этом юристы-практики в дискуссиях и на конференциях признают, что злоупотребление правом сложно доказывать и  что это достаточно трудоемкий процесс (см. разъяснения судьи Свердловского областного суда, к..ю.н. Васильевой А.С. на интернет-конференции «Злоупотребление правом»).

Между тем «статья 54.1 НК РФ не содержит положений о расширении полномочий налоговых органов по сбору доказательственной базы…» и «доказывание обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 54.1 НК РФ, производится налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами V, V-1, М-2 НК РФ» (выдержки из письма ФНC РФ № ЕД-4-9/22123@ от 31.10.2017 г.).

Поэтому существует риск, что при проведении таких  мероприятий налоговые органы по причине  отсутствия  у них специальных познаний в области ведения бизнеса, достаточной компетенции для установления факта злоупотребления правом, соответствующих полномочий судебных органов на полное, всесторонне и объективное исследование обстоятельств дела будут весьма фривольно оценивать хозяйственную деятельности налогоплательщика, тем более  что оценка доказательств всегда субъективна.

Экс-председатель расформированного ВАС РФ А. Иванов  разрешение подобной проблемы видит в том, что  налоговые органы «…не должны «решать задачи пополнения бюджета», напротив, это должно быть им строго запрещено».

Налоговики по-прежнему хотят вникать в сущность хозяйственных операций

А пока налоговые органы намерены вникать в сущность хозяйственных операций налогоплательщика и вмешиваться в непосредственную деятельность бизнеса, давать оценку сделкам, а, значит,  вторгаться в область гражданских правоотношений.  Между тем принципами гражданского законодательства являются неприкосновенность собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо  в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, их судебной защиты (пункт 1 статья 1 ГК РФ).

Ну, да ладно, что за занудство! На самом деле работа налоговикам предстоит интересная: не только выявить основную цель сделки (при этом не спутать ее с «неосновной») и установить «конкретную разумную хозяйственную (деловую) цель», но и распознать «признак искусственности», оценить  по критерию «разумности» объяснение сделки «с позиции хозяйственной необходимости ее заключения и совершения», а также доказать «налоговую экономию» с точки зрения применения налогоплательщиком «агрессивных механизмов налоговой оптимизации» и «манипуляции» своим статусом (рекомендации ФНС РФ в письме № ЕД-4-9/22123@ от 31.10.2017 г.).

Однако в условиях наличия пределов осуществления прав налогоплательщиками  логично было бы наличие сдерживающего фактора в виде пределов осуществления прав налоговыми органами по сбору доказательственной базы в отношении злоупотребляющих правами налогоплательщиков.  А без этих пределов какой-то беспредел какой-то получается, напоминающий  анекдот про гаишника, оштрафовавшего водителя за грязную наволочку на подушке безопасности.

Впрочем, в финале письма от 31.10.2017 г. № ЕД-4-9/22123», налоговый орган, видимо, сам того не желая, дает «карт-бланш» налогоплательщику фразой: «письменные рекомендации… не препятствуют налогоплательщикам, следственным органам и судам руководствоваться нормами законодательства РФ в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме». Иначе говоря, налоговый орган допускает иное толкование норм статьи 54.1 НК РФ,  подтверждая тем самым наличие сомнения и неясности акта законодательства о налогах и сборах, которые, как известно,  согласно правилам публичного правопорядка, толкуются в пользу налогоплательщика (пункт 7 статьи 3 НК РФ). Феноменальное окончание феноменального письма по разъяснению феноменальной статьи 54.1 Налогового кодекса РФ.

Начать дискуссию

Быть бухгалтером хочу, пусть меня научат... или нет. Можно ли стать бухгалтером самому с нуля и что для этого надо знать

Меня на этот пост вдохновил вопрос пользователя в телеграм-канале. Она попросила помощи в заполнении упрощенной отчетности и уточнила — справится ли она сама, если она не бухгалтер? И, правда, а можно ли вести учет и при этом не иметь образования бухгалтера и всему научиться самому.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
175

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора
Мошенничество

Сотрудник банка отдохнул за границей и обогатился за счет клиентки на 29 млн рублей

Сотрудники управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по Ростовской области выявили факт многомиллионного мошенничества в особо крупном размере сотрудником банковской организации.

ВЭД

Три главных изменения 2024 года для бухгалтера ВЭД

Продавцы из ЕАЭС начнут платить налоги в российскую казну, бизнес освободят от отчетности по мелким сделкам с зарубежными партнерами, а цифровые активы становятся обычным способом расчета.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
1
287
Лучшие спикеры, новый каждый день

Обязательную маркировку ювелирных изделий перенесут на 2025 год

Чтобы снизить нагрузку с Пробирной палаты, которая будет ставить клеймо на украшения, Минфин перенесет срок обязательной маркировки на 1 сентября 2025 года.

С 1 мая запустят эксперимент по маркировке моторных масел

Для борьбы с контрафактом на рынке Минпромторгу предложили включить в эксперимент по маркировке не только моторные масла для автомобилей, но и свечи зажигания, детали подвески и рулевого управления.

129

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Акцент на проверки

Вебинар — простой способ разобраться в любом важном для бухгалтера вопросе. «Клерк» приглашает на вебинары экспертов-практиков, которые понятно и с примерами разберут любую тему. Вы можете задавать спикеру вопросы и он ответит на них в прямом эфире.

Иллюстрация: freepik/freepik
Опытом делятся эксперты-практики, без воды
Экспорт

Минпромторг сократит список экспортеров, которые могут получать транспортные субсидии

Изменения затронут только тех, кто занимается экспортом товаров из высокомаржинальных групп.

С 01 апреля 2024 года порог беспошлинного ввоза товаров, возможно, вернется к уровню €200 евро

Но подготовка новых документов не началась.

УК РФ

Опасное производство 2 года работало без лицензии и получило доход 26 млн рублей

В Ставропольском крае перед судом предстанет обвиняемый в незаконном предпринимательстве с извлечением дохода на сумму более 26 млн рублей.

Обеспечительные меры при ВНП, предварительные обеспечительные меры + защитный лайфхак

Всегда ли налоговики могут наложить обеспечительные меры (арест) на имущество по результатам проверки?

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру
7
126

Кто имеет право работать неполный день

Если у сотрудников есть основания для неполной занятости, работодатель должен установить удобный для работника график и снизить нагрузку.

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Платные и бесплатные

Собрали для вас анонсы вебинаров на апрель 2024 года.

Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Каким числом выставлять счет-фактуру на аванс: бухгалтеры разбираются с формулировками в НК. «Ночной бухгалтер» № 1652

В телеграм-канале «Клерка» бухгалтеры спорили о том, какую дату указать в счет-фактуре на аванс — день получения аванса или любую из последующих пяти дней, которые даны на выставление документа. Истину нашли (вроде).

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
230
IT-компании

Яндекс запустил линейку нейросетей YandexGPT третьего поколения

Искусственный интеллект нового поколения лучше работает со сложными задачами. Бизнес может самостоятельно дообучить нейростеть.

65
Бесплатно с Архив документов

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс

Разбираемся в мини-курсе, какие типы хранения кадровых документов выделяют и какова продолжительность хранения кадровых документов.

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс
НДФЛ

В 2024 году ФНС разошлет уведомления на НДФЛ с процентов по вкладам за 2023 год

В 2024 году вкладчикам впервые необходимо будет уплатить НДФЛ с процентов от банковских вкладов за 2023 год.

Перерасчет имущественных налогов будут делать по-новому

Физлица будут направлять в ИФНС заявления на перерасчет налога на имущество, земельного и транспортного, к которому можно приложить документы, а можно и не прикладывать. Налоговики будут рассматривать это заявление 30 дней.

Как разработать эффективную программу обучения для новых сотрудников

Обучение персонала — сложный и многогранный процесс. Если проводить его правильно, он может стать ключевым инструментом для усиления корпоративной культуры, увеличения продуктивности и стимулирования мотивации сотрудников.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру
5
68
УК РФ

Поиск бывшего гендира может вылиться в вымогательство

Сотрудники главного управления уголовного розыска МВД совместно с коллегами из Красноярского края задержали подозреваемых в серии вымогательств у бизнесменов.

Интересные материалы

Обзоры новостей

⚡️Итоги дня: Ozon изменил расчет сбора, Дурова призвали внимательнее следить за Telegram, Камчатку трясет

Подготовили обзор главных событий дня. Все самое интересное, что писали и обсуждали в сети, в одной подборке.