Клерк.Ру

Бухгалтерская энциклопедия. Ситуация 1: «Директор как работник»

Начинаем на «Клерке» масштабный проект «Бухгалтерская энциклопедия». Будем разбирать ситуации, с которыми в работе может столкнуться как бухгалтер, так и кадровик с директором. 

Помимо того, что директор является органом юридического лица, высшим должностным лицом организации, директор одновременно является еще и работником организации, хотя и со специфическими особенностями.

Издание приказов (прежде всего кадровых) в отношении директора имеет свою специфику, связанную с тем, что при издании приказов «о себе любимом» необходимо сохранить веру (и у себя самого, и у окружающих) в психическом здоровье директора и отсутствии у него раздвоения личности. А психически здоровый человек не дает сам себе поручений и тем более не знакомит себя с ними под расписку, не обращается сам к себе с письменными запросами, уведомлениями и заявлениями. Есть и законодательные ограничения, мешающие издавать бумаги, привычные любому кадровику. Например, вопросы приема на работу и увольнения директора относятся к исключительной компетенции собственников (или высшего органа управления) организации. Поэтому директор не имеет права издавать приказ о своем приеме на работу или о своем увольнении.

Можно сформулировать следующее общее правило: если директору в документе приходится называть писать собственное имя (кроме подписи), то, скорее всего, в этом документе что-то не так.

Прием на работу

Решение собственников

Решение о назначении директора принимает высший орган управления организацией (в наиболее типичной ситуации — общее собрание участников ООО или единственный участник ООО). Решение коллегиального органа (общего собрания) обычно оформляется протоколом, решение единственного участника (собственника, акционера) — документом, который так и называется («Решение»). Особенности оформления решения единственного участника, когда он намеревается лично исполнять обязанности генерального директора, рассматриваются в отдельной статье. Остальные случаи (включая ситуацию, когда единственным участником является организация, руководитель которой занимает должность директора и в дочерней компании) разбираются здесь.

Прежде всего приведем норму закона:

ст. 40 Закона об ООО

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

   

Протокол общего собрания может выглядеть, например, так:

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р О Т О К О Л
ВНЕОЧЕРЕДНОГО ОБЩЕГО СОБРАНИЯ УЧАСТНИКОВ

г. Нью-Васюки 30 сентября 2017 года

Присутствовали участники: И. И. Иванов, П. П. Петров, С. С. Сидоров

Председатель собрания: И. И. Иванов
Секретарь: старший таксидермист ООО «Рогатые и Копытные» Л. Я. Лечкина

Повестка дня

1. О заявлении А. А. Андреева
2. Об избрании директора ООО «Рогатые и Копытные»

РЕШИЛИ
 

1. Освободить А. А. Андреева от должности директора Общества в соответствии с представленным заявлением 16 ноября 2017 года (принято единогласно).

2. Избрать директором Общества с 17 ноября 2017 года Н. Е. Преведева. Поручить И. И. Иванову заключить от имени Общества трудовой договор с Н. Е. Преведевым на условиях, аналогичных действующему контракту с директором Общества (принято единогласно).

 

 

Председатель И. И. ИВАНОВ
 
Секретарь Л. Я. ЛЕЧКИНА

Трудовой договор

Таким образом, при принятии решения общим собранием участников ООО (акционеров АО) трудовой договор с директором заключает председатель общего собрания или уполномоченный собранием участник. Заключение трудового договора с директором — единственная предусмотренная законом ситуация, когда от имени общества без доверенности действует не директор общества, а один из участников. При этом нет никаких формальных препятствий к тому, чтобы этим участником было то же самое физическое лицо, которое назначается на должность директора. Тем не менее, из соображений хорошего вкуса этого лучше избегать.

На основании решения ОСУ действующий от имени Общества участник заключает с директором трудовой договор. Отметим, что процедура заключения договора с директором может быть весьма длительной, ведь никто не сказал, что предлагаемые обществом условия трудового договора согласованы с избранным кандидатом заранее. Кроме того, заключенный трудовой договор может предусматривать, что избранный директор приступит к исполнению своих обязанностей через какой-то срок. Таким образом, с назначением нового директора связаны три даты: дата избрания, дата заключения трудового договора, дата вступления в должность — и все эти даты могут не совпадать (но порядок их следования во времени должен быть именно такой). Для новой организации дата заключения трудового договора с директором и, тем более, дата вступления директора в должность не могут быть ранее даты государственной регистрации организации (заключение трудового договора днем регистрации организации является традицией, которой можно следовать, несмотря на то, что в реальности о дне регистрации участники узнают спустя некоторое время, в момент получения документов в регистрационном органе).

Преамбула трудового договора выглядит примерно так:

Т Р У Д О В О Й   Д О Г О В О Р

г. Нью-Васюки   6 ноября 2017 года

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и копытные» (далее именуется «Работодатель») в лице участника А. Ф. Ляпкина-Тяпкина, действующего на основании решения общего собрания учредителей от 30 сентября 2017 года, с одной стороны, и Андрей Андреевич Андреев (далее именуется «Директор»), с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем:

.   .   .   .   .   .   .   .   .   .   .   .   .   .   .

В случае смены директора срок подачи заявления Р14001 в ЕГРЮЛ также исчисляется с момента вступления директора в должность: ведь ровно с этого момента в организации появляется лицо, имеющее право действовать от имени организации без доверенности, до вступления директора в должность информацию о нем внести в ЕГРЮЛ нельзя.

Приказ

Сразу отметим, что приказов о назначении директора в природе не существует. Объяснение этому самое простое: приказы по организации может издавать только директор, а право назначения директора принадлежит не директору, а общему собранию участников. А директор, занимая свой пост, по традиции первым делом издает приказ, которым он информирует персонал организации (пусть даже еще и фактически отсутствующий, если организация новая) о своем вступлении в должность:

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р И К А З

г. Нью-Васюки № 1 6 ноября 2017 года

На основании решения Общего собрания учредителей Общества от 30 сентября 2009 года 

П Р И К А З Ы В А Ю :

Полагать[1] меня вступившим в должность директора Общества 6 ноября 2017 года.

 

Директор Общества А. А. АНДРЕЕВ

Приказ о вступлении директора в должность является приказом по основной деятельности. В то же время на практике приходится сталкиваться с трудностью, обусловленной спецификой программы «1С»: для правильного начисления зарплаты необходим кадровый приказ о приеме на работу. Естественно, даже создавая в программе такой приказ, не следует его распечатывать и оформлять как реальный приказ. (Некоторые, чтобы избежать сбоя в нумерации, предпочитают оформить приказ о вступлении директора в должность с кадровым номером, чтобы занять реальным приказом тот номер, под котором в 1С заведен фиктивный приказ о приеме по унифицированной форме.)

Директор — главбух

Типичным вопросом для небольших предприятий, особенно на начальном этапе их существования, является вопрос об исполнении директором функций главного бухгалтера. Это может означать несколько юридически различных ситуаций:

  1. директор выполняет функции главбуха в рамках своей трудовой функции;
  2. директор выполняет функции главбуха по совместительству;
  3. директор выполняет функции главбуха в рамках совмещения профессий.

Вообще говоря, наиболее удобным выбором обычно является первый вариант, который рекомендуется применять, если нет каких-то особых причин для выбора других способов оформления. Соответствующий приказ будет выглядеть следующим образом:

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р И К А З

г. Нью-Васюки № 2 6 ноября 2017 года

В целях реализации требований федерального закона от 6 декабря 2011 года № 402−ФЗ «О бухгалтерском учете»

П Р И К А З Ы В А Ю :

Установить, что ведение бухгалтерского учета Общества осуществляется директором Общества.

 

Директор Общества А. А. АНДРЕЕВ

Должностная инструкция

В отличие от других работников,  по нашему мнению для директора не должно быть должностной инструкции. Этому есть две причины: во-первых, утверждение должностной инструкции является прерогативой ЕИО, а издавать инструкцию самому себе несколько странно. Во-вторых, директор по определению несет ответственность за любые вопросы деятельности предприятия, перечень его функций является открытым. Однако, если собственники организации захотят оформить должностную инструкцию для выбранного ими руководителя, это их право. Вот только с точки зрения законодательства никакой силы она иметь не будет.

Отпуск, командировка и т. п

Существует множество ситуаций, когда обычный работник пишет заявление, оформляет кадровый документ по унифицированной форме, потом расписывается в ознакомлении с приказом. Директор не делает ничего из перечисленного. Принимая решение об уходе в отпуск, директор просто издает приказ:

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р И К А З

г. Нью-Васюки № 5-к 9 ноября 2017 года

 

 

П Р И К А З Ы В А Ю :

1. Полагать меня находящимся в отпуске без сохранения заработной платы по личным обстоятельствам в период с 10 по 15 ноября 2017 года.

2. На период моего отсутствия возложить исполнение обязанностей директора на заместителя директора по партийно-просветительской работе П. П. Вутина.

 

Директор Общества А. А. АНДРЕЕВ

Кроме того, если соответствующее положение предусмотрено уставом или трудовым договором с директором, то вопрос об отпуске директора может требовать согласования с участниками (советом директоров) общества. В этом случае до издания приказа директор пишет письмо, адресованное ОСУ (СД), с просьбой дать согласие на отпуск.

Все вышесказанное в равной мере применимо и к командировкам.

Назначать И. О. на период отсутствия директора не обязательно, это вопрос вкуса и конкретной ситуации.

Как изменить директору оклад

Оклад (как и любые другие условия трудового договора с директором) меняется точно в том же порядке, что и устанавливается первоначально: необходимо решение ОСУ, на основании которого уполномоченный участник общества подпишет от имени общества дополнительное соглашение к трудовому договору с директором.

Изменять вознаграждение директора без ведома участников через совместительство или гражданско-правовой договор также не рекомендуется:

ст.45 закона об ООО

Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки

1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

   

Дисциплинарные взыскания

Вопрос о наложении дисциплинарных взысканий на директора крайне плохо урегулирован действующим законодательством. Трудовой кодекс упоминает дисциплинарную ответственность руководителя в одной статье:

ст.195 Трудового кодекса

Статья 195. Привлечение к дисциплинарной ответственности руководителя организации, руководителя структурного подразделения организации, их заместителей по требованию представительного органа работников

Работодатель обязан рассмотреть заявление представительного органа работников о нарушении руководителем организации, руководителем структурного подразделения организации, их заместителями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения и сообщить о результатах его рассмотрения в представительный орган работников. В случае, когда факт нарушения подтвердился, работодатель обязан применить к руководителю организации, руководителю структурного подразделения организации, их заместителям дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения.

   

Практическое применение этой статьи затруднено тем, что работодателем директора является организация, и никто, кроме директора, не вправе действовать от ее имени. Поэтому объявление директору выговора представляется фантастикой. Несколько проще с «увольнением по статье», поскольку прекращение трудового договора с директором относится к компетенции собственника (участников) организации.

Прекращение трудового договора с директором

Прекращение трудового договора с директором имеет свои особенности. Главная из них состоит в том, что для директора как работника в вопросах, связанных с прекращением трудового договора, от имени работодателя-организации выступают собственники (участники ООО).

Прекращение трудового договора по инициативе работника имеет для директора особенность, связанную со сроком предупреждения: в отличие от других работников, он должен предупредить письменно о своем желании уволиться не менее чем за месяц (ст. 280 ТК). При этом возникает сложный вопрос, как и кому должен направлять свое извещение директор, поскольку закон не регулирует порядок уведомления коллегиального органа — общего собрания участников. При конфликтной ситуации рекомендуется по возможности предупредить всех участников общества, направив им извещение по адресу места жительства (нахождения). Ситуация, конечно же, облегчается, если устав общества предусматривает постоянно действующий орган участников, вроде совета директоров или постоянного председателя ОСУ. Еще одним полезным способом решения проблемы является наличие явных указаний о представительстве ООО в отношениях с директором-работником в трудовом договоре (это полезно не только для ситуации увольнения, но и, например, для согласования сроков отпусков, если участники хотят такого согласования).

Отказ участников от принятия соответствующего решения, выдвижение участниками требований об ожидании назначения нового директора для передачи дел и т. п. не препятствует прекращению трудового договора, поскольку крепостное право в России было отменено 19 февраля (3 марта) 1861 года. Но вот сохранение информации об уволившемся директоре в ЕГРЮЛ может доставить много неприятностей, поскольку сам он внести изменения в реестр не сможет. При наличии у директора опасений, что от его имени будут совершаться какие-либо нежелательные действия, он может в свободной форме уведомить о своем увольнении банки и контрагентов (при таких опасениях полезно еще и сохранить документ, подтверждающий уведомление участников об увольнении). Что касается исключения из ЕГРЮЛ, то если новый директор не спешит внести изменения, можно обратиться в суд с требованием обязать организацию привести сведения в реестре в порядок. Обращаться в налоговые органы самостоятельно смысла не имеет, как и подавать на них в суд - судебная практика говорит о том, что налоговики не имеют права нарушать закон и вносить изменения в ЕГРЮЛ самостоятельно, без оформленного как положено заявления Р14001.

Для руководителя в ст. 278 ТК предусмотрен и ряд дополнительных оснований для прекращения трудового договора. Наиболее часто применяемым из них является предусмотренное пунктом 2 этой статьи, дающее право собственнику в любой момент времени немотивированно прекратить трудовой договор с директором. При этом директору должна быть выплачена денежная компенсация в размере не менее трех месячных окладов.

В зависимости от того, как увольняется директор — с заблаговременным извещением или одновременно с принятием решения собственником — приказ, информирующий персонал об оставлении директором должности, издается либо самим увольняющимся директором, либо его преемником. Такой приказ, как и приказ, издаваемый в связи со вступлением директора в должность, является приказом по основной деятельности. Пример собственного приказа об оставлении должности:

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р И К А З

г. Нью-Васюки № 16 16 ноября 2017 года

 

 

П Р И К А З Ы В А Ю :

Полагать меня освобожденным от занимаемой должности директора Общества 25 ноября 2017 года по собственной инициативе (п. 3 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации).

 

Директор Общества А. А. АНДРЕЕВ

Другой вариант — приказ, издаваемый преемником (вслед за приказом о своем вступлении в должность):

Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и Копытные»

П Р И К А З

г. Нью-Васюки № 18 17 ноября 2017 года

В соответствии с решением общего собрания участников Общества от 16 ноября 2017 года

П Р И К А З Ы В А Ю :

Полагать А. А. АНДРЕЕВА освобожденным от должности директора Общества 16 ноября 2017 года в связи с принятием решения о прекращении трудового договора общим собранием участников Общества (п. 2 ст. 278 Трудового кодекса Российской Федерации).

 

Директор Общества Н. Е. ПРЕВЕДЕВ

Продление полномочий директора

Трудовой договор директора может быть как срочным, так и бессрочным. Большинство экспертов считают, что на директора не распространяется общее правило ТК о превращении договора в бессрочный, если договор не прекращен по истечении его срока, однако встречались судебные решения с противоположной позицией.

Для продления полномочий необходимо новое решение участников общества. На основании этого решения заключается новый трудовой договор (или дополнительное соглашение к прежнему). Приказ о вступлении в должность повторно не издается.

Трудовая книжка директора

Записи в трудовую книжку директора производятся в том же порядке, что и в трудовую книжку любого работника. К числу особенностей директорской трудовой книжки можно отнести то, что основанием записей правильнее указывать решение собственников, а не приказ (некоторые эксперты считают, что надо указывать оба документа). Другой особенностью оформления трудовой книжки директора является то, что при отсутствии в штате работника, отвечающего за кадровое делопроизводство, директор сам делает себе записи в трудовой книжке. Это обычно относится и к записи об увольнении: ведь она должна быть сделана в последний рабочий день, то есть в день, когда увольняющийся директор еще находится на своей должности.


за-
пи-
си
Дата Сведения о приеме на работу, переводе на другую постоянную работу, квалификации, увольнении (с указанием причин и ссылкой на статью, пункт закона) Наименование, дата и номер документа, на основании которого внесена запись
чис-
ло
ме-
сяц
год
1 2 3 4
        Общество с ограниченной ответственностью «Рогатые и копытные» (ООО «Рогатые и копытные»)  
13 06 11 2017 Избран на должность директора Общества Протокол общего собрания участников от 30.09.2017
14 16 11 2017 Освобожден от занимаемой должности по решению общего собрания участников Общества (пункт 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации) Протокол общего собрания участников от 16.11.2017
       Инспектор отдела кадров       (подпись)       Е. Голикова  
       (печать)
(подпись работника)
 

Примечания

1. В делопроизводственном обороте используется довольно много архаичных выражений. Современным синонимом слова «полагать» в данном контексте является слово «считать», но представляется более правильным использовать традиционную лексику.

Мнения
 
Люди которым это нравится

×
×