ФНС России в связи с поступающими вопросами по применению разъяснений Минфина России сообщает следующее.
Согласно позиции Минфина России (письма от 11.10.2007 № 03-03-06/2/189, 01.06.2006 №03-03-04/3/10, 08.02.2006 №03-05-02-04/13) не подлежит налогообложению единым социальным налогом денежная компенсация за неиспользованный отпуск в части, превышающей 28 календарных дней, только при увольнении работника.
При этом в обоснование не обложения вышеназванной компенсации приводится ссылка на норму абзаца 6 подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), предусматривающую освобождение от налогообложения единым социальным налогом компенсационных выплат, связанных с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный отпуск.
Кроме того, в письмах Минфина России указывается, что приведенный в подпункте 2 пункта 1 статьи 238 Кодекса перечень компенсационных выплат, которые не подлежат налогообложению единым социальным налогом, является исчерпывающим.
Вышеизложенная позиция Минфина России реализуется налоговыми органами при проведении мероприятий налогового контроля.
Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 14.07.2009 № 2590/09 (далее - Постановление ВАС РФ) пришел к противоположному выводу. Суд считает, что в самой статье 238 Кодекса не содержится исчерпывающий перечень компенсационных выплат, которые не включаются в налоговую базу по единому социальному налогу.
Также Президиум ВАС РФ признал, что указание в подпункте 2 пункта 1 статьи 238 Кодекса на не обложение единым социальным налогом всех видов компенсационных выплат, установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления, связанных с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск, не означает, что не подлежат налогообложению компенсации за неиспользованный отпуск только в связи с увольнением работника.
Как отмечено в Постановлении ВАС РФ, компенсационная природа таких выплат не зависит от того, кому они выплачиваются: уволенному работнику или работнику, сохраняющему трудовые отношения с организацией.
Таким образом, суд исходил из того, что компенсация за неиспользованные дни отпуска свыше 28 календарных дней предусмотрена статьей 126 Трудового кодекса Российской Федерации, т.е. установлена законодательно, и на основании абзаца 10 подпункта 2 пункта 1 статьи 238 Кодекса не облагается единым социальным налогом как компенсационная выплата, связанная с выполнением работником своих трудовых обязанностей.
Учитывая изложенное, ФНС России просит сообщить мнение Минфина России о применении налоговыми органами вышеназванного Постановления ВАС РФ.
Действительный государственный советник
Российской Федерации 2 класса
С.Н. Шульгин