Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос относительно порядка применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) с учетом положений Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29 мая 1996 года (далее - Соглашение) и сообщает следующее.
Пунктами 2-4 статьи 269 Кодекса предусмотрен порядок переквалификации процентов в дивиденды.
Порядок расчета предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса, и коэффициента капитализации, приведен в пункте 2 статьи 269 Кодекса.
Согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность.
Относительно применения положений Соглашения и Протокола о внесении изменений в Соглашение от 29 мая 1996 года, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, сообщаем следующее.
Пунктом 3 Протокола к Соглашению установлено, что расходы предприятия в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, независимо от природы кредита и займа, подлежат прямому, неограниченному вычету из налогооблагаемой прибыли.
При этом определено, что вычет процентов не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.
По нашему мнению, это означает, что любое Договаривающееся Государство вышеуказанного Соглашения имеет право применять в отношении выплачиваемых процентов правила "недостаточной капитализации", содержащиеся в национальном законодательстве, в отношении взаимозависимых предприятий.
В связи с этим, в случае получения российской организацией займа от немецкой аффилированной компании, после переквалификации части процентов, выплачиваемых этой компании в соответствии с положениями пунктов 2-4 статьи 269 Кодекса, оставшаяся часть процентов подлежит неограниченному вычету, несмотря на то, что пунктом 1 статьи 269 Кодекса установлены ограничения в отношении вычета таких процентов для российских организаций.
Таким образом, поскольку задолженность российской организации перед немецкой компанией признается контролируемой, данной российской компании следует осуществить расчет предельной суммы процентов, признаваемых расходом для целей налогообложения налогом на прибыль, в соответствии с правилами, установленными пунктом 2 статьи 269 Кодекса.
Одновременно сообщаем, что к виду дохода, квалифицированному как дивиденды согласно пункту 4 статьи 269 Кодекса, применяются положения статьи 10 "Дивиденды" Соглашения и налогообложение осуществляется по ставкам, установленным в данной статье Соглашения.
Заместитель директора Департамента
Н.А. Комова