Банкротство

Комментарий к письму Минфина России от 30.04.2013 № 03 07 11/15320

Письмо Минфина России от 30.04.2013 № 03 07 11/15320 поставило налогоплательщиков – покупателей имущества банкротов в весьма затруднительное положение. В нем финансисты решительно возражают против позиции служителей Фемиды, изложенной сравнительно недавно в Постановлении Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 № 11.
1,1 тыс. 11

Письмо Минфина России от 30.04.2013 № 03-07-11/15320 поставило налогоплательщиков – покупателей имущества банкротов в весьма затруднительное положение. В нем финансисты решительно возражают против позиции служителей Фемиды, изложенной сравнительно недавно в Постановлении Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 № 11 (1).

Учитывая сложности, с которыми столкнутся налоговые агенты при реализации имущества банкротов (комментируемое письмо, по сути, можно рассматривать в качестве 100%-й гарантии возникновения этих сложностей), полагаем, что даже привлекательная цена, установленная конкурсным управляющим для реализации этого имущества, едва ли сможет компенсировать финансовые потери покупателя, которые неизбежно последуют в этом случае.

В чем же дело? Ответ прост – в коллизии норм действующего законодательства и, соответственно, в разном их толковании чиновниками и высшими арбитрами. В частности, камнем преткновения между ними стал вопрос исчисления и уплаты НДС налоговыми агентами при реализации имущества, признанного в соответствии с нормами права банкротом. Дискуссионным в настоящее время остается и вопрос о праве покупателя на налоговый вычет по НДС. Иными словами, решение о том, какие нормы (налоговые или гражданские) являются приоритетными в данном случае, для налогового агента, похоже, по-прежнему остается уравнением с двумя неизвестными. Поскольку Минфин на этот раз недвусмысленно дал понять, что не намерен менять на противоположную точку зрения, изложенную ранее в письмах от 11.02.2013 № 03-07-11/3393, от 28.12.2012 № 03-07-14/119, от 29.02.2012 № 03-07-11/54.

Чиновники в данном случае приоритетными считают налоговые правила (2). Они, как известно, предписывают налоговому агенту поступить следующим образом. В соответствии с п. 4.1 ст. 161 НК РФ при реализации на территории РФ имущества или имущественных прав банкротов, признанных таковыми в соответствии с Законом о банкротстве (3), налоговая база по НДС определяется как сумма дохода от реализации этого имущества с учетом налога, причем отдельно по каждой операции по реализации указанного имущества. В таких случаях налоговыми агентами признаются покупатели указанного имущества или имущественных прав, за исключением физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. То есть согласно приведенной норме налоговый агент обязан исчислить расчетным методом, удержать из выплачиваемых должнику доходов и уплатить в бюджет соответствующую сумму налога.

При этом обязанность налогового агента составлять счет-фактуру при приобретении имущества банкротов, признанных таковыми на основании Закона о банкротстве, Налоговым кодексом не предусмотрена (Письмо ФНС России от 05.07.2012 № АС-4-3/11044@). Поэтому п. 15 Правил ведения книги продаж (4) установлено, что при исполнении обязанностей налогового агента, предусмотренных п. 4.1 ст. 161 НК РФ, в книге продаж или в дополнительном листе книги продаж регистрируются платежно-расчетные документы, свидетельствующие о перечислении суммы налога за соответствующий налоговый период (Письмо ФНС России от 03.08.2012 №ЕД-3-3/2754@).

Между тем Пленум ВАС в Постановлении № 11 посчитал, что подобное распределение доходов от реализации имущества банкрота нарушает права остальных его кредиторов. В частности, высшие арбитры указали: цена, по которой имущество должника было реализовано, подлежит перечислению полностью (без удержания НДС) покупателем имущества должнику или организатору торгов, а также организатором торгов – должнику. Далее эта сумма распределяется так, как это установлено Законом о банкротстве с учетом очередности удовлетворения требований кредиторов. То есть НДС уплачивается в четвертую очередь, а не в первую, вне зависимости от того, что установлено в п. 4.1 ст. 161 НК РФ.

При этом налоговый агент (покупатель) не вправе удерживать НДС из стоимости реализуемого имущества, поскольку это будет нарушать очередность удовлетворения требований кредиторов, предусмотренную Законом о банкротстве.

Другими словами, защищая интересы кредиторов банкрота, Пленум ВАС пришел к выводу, что нормы названного закона являются специальными по отношению к нормам как гражданского, так и налогового законодательства.

Что в итоге? Из-за такой несговорчивости высших арбитров и официальных органов, покупатель – налоговый агент может оказаться практически в безвыходной ситуации.

Если налоговый агент, приобретая имущество должника, будет руководствоваться позицией Минфина и при оплате приобретенного имущества должника удержит НДС, он рискует тем, что эта сумма в дальнейшем будет взыскана с него конкурсным управляющим в судебном порядке. Ведь, принимая во внимание позицию Пленума ВАС(обязательную для нижестоящих арбитражныхсудов), можно с уверенностью утверждать, что исход подобного спора будет явно не в пользу налогового агента. Поэтому в данном случае ему, скорее всего, не миновать дополнительных финансовых потерь (в том числе связанных с возмещением судебных расходов, а также уплатой процентов за пользование чужими денежными средствами).

Правда, в такой ситуации налоговый агент вправе рассчитывать на бонус от Минфина в виде вычета «входного» НДС. Как указали финансисты в Письме № 03-07-11/15320, в соответствии с п. 3 ст. 171 НК РФ суммы налога, уплаченные на основании ст. 173 НК РФ покупателями – налоговыми агентами, подлежат вычетам. При этом вычет НДС возможен лишь в том случае, если имеются документы, подтверждающие факт уплаты налога агентом в бюджет (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Иначе говоря, если покупатель (налоговый агент) не перечислит сумму НДС напрямую в бюджет, то есть будет следовать позиции, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ № 11, вычета ему, по мнению Минфина, не видать.

Что ж, давайте разберемся, насколько реальна подобная угроза финансистов.

Казалось бы, несмотря на свое плачевное финансовое состояние, должнику (банкроту) ничто не мешает по-прежнему оставаться плательщиком НДС. Значит, ему ничто не сможет помешать при реализации своего имущества выставить в адрес покупателя счет-фактуру. Следовательно, факт неисполнения обязанности налогового агента, предусмотренной п. 4.1 ст. 161 НК РФ, никак не повлияет на право покупателя на вычет. Ведь для налоговых агентов гл. 21 НК РФ особых правил для реализации своего права на налоговый вычет не устанавливает.

Здесь есть один нюанс. Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура должен быть подписан уполномоченными лицами: руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными приказом или доверенностью.

Однако с момента открытия конкурсного производства полномочия руководителя организации прекращаются, вся документация должника, в том числе бухгалтерская, а также его печати и штампы передаются конкурсному управляющему (ч. 2 ст. 126 Закона о банкротстве). Сам конкурсный управляющий полномочным представителем должника не является в силу п. 2 ст. 182 ГК РФ. Он осуществляет функции руководителя должника, но лишь в том объеме, который установлен ст. 129 Закона о банкротстве. При этом полномочия на выставление счетов-фактур от имени должника в ней не поименованы.

Итак, на сегодняшний день вопрос о том, кто и в каком порядке может подписать счет-фактуру от имени должника, признанного в соответствии с действующим законодательством банкротом, законодательно не урегулирован. Следовательно, нельзя с уверенностью утверждать, что счет-фактура, подписанный конкурсным управляющим, не вызовет возражений у контролеров, а значит, вероятен отказ налоговому агенту в вычете НДС.

Впрочем, счет-фактура отнюдь не единственный документ, на основании которого может быть реализовано право налогоплательщика на вычет «входного» налога. КС РФ еще в Определении от 02.10.2003 № 384-О высказал мнение, что вычеты по НДС могут предоставляться и на основании иных документов, подтверждающих факт уплаты данного налога в бюджет, например, платежного поручения об оплате стоимости имущества должника, в котором сумма налога выделена отдельной строкой.

Таким образом, налоговый агент (сторонник позиции, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ № 11), добросовестно исполнивший требования законодательства о банкротстве и оплативший имущество должника в полном объеме, включая сумму НДС, не может быть лишен права на вычет указанного налога. Вот только это право придется отстаивать в судебном порядке.

Благодаря норме, предусмотренной п. 7 ст. 3 НК РФ, налоговый агент в данном споре имеет неплохие шансы на успех, ведь явные противоречия двух нормативных актов: Закона о банкротстве и Налогового кодекса – увы, очевидный и неоспоримый факт. А учитывая позицию, изложенную в Определении КС РФ № 384-О, полагаем, что налоговый агент, вероятно, сможет отстоять право на вычет по НДС при отсутствии главного для применения этого вычета документа – счета-фактуры.

И последнее. Приверженцам позиции высших арбитров не следует упускать из виду еще один момент. Несмотря на очевидную коллизию действующих норм, п. 4.1 ст. 161 НК РФ тем не менее никто не отменял. Значит, претензий со стороны контролеров о ненадлежащем исполнении обязанности налогового агента не избежать. То есть если покупатель не удержит и не уплатит налог, инспекторы могут привлечь его к ответственности, пре­дусмотренной ст. 123 НК РФ,и взыскать с него штраф в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и перечислению в бюджет.

Как видим, дополнительные финансовые траты в рассматриваемой ситуации у налогового агента будут в любом случае. Следовательно, его задача – минимизировать их. Возможные риски в обоих случаях мы указали, поэтому намереваясь «испытать острые ощущения» от приобретения имущества банкрота, покупателю нелишним будет взять в руки калькулятор и заранее просчитать последствия каждого из вариантов, с тем чтобы выбрать для себя наименее затратный из них.

1 Дополнительно по данному вопросу см. статью В. В. Шадрина «ВАС спешит на помощь…» в журнале «Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», № 7, 2013.

2 Свою позицию они спустя месяц повторили вновь в Письме от 27.05.2013 № 03-07-11/19119.

3 Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

4 Утверждены Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по НДС».

Начать дискуссию

Экспорт

Минпромторг сократит список экспортеров, которые могут получать транспортные субсидии

Изменения затронут только тех, кто занимается экспортом товаров из высокомаржинальных групп.

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

С 01 апреля 2024 года порог беспошлинного ввоза товаров, возможно, вернется к уровню €200 евро

Но подготовка новых документов не началась.

УК РФ

Опасное производство 2 года работало без лицензии и получило доход 26 млн рублей

В Ставропольском крае перед судом предстанет обвиняемый в незаконном предпринимательстве с извлечением дохода на сумму более 26 млн рублей.

Лучшие спикеры, новый каждый день

Обеспечительные меры при ВНП, предварительные обеспечительные меры + защитный лайфхак

Всегда ли налоговики могут наложить обеспечительные меры (арест) на имущество по результатам проверки?

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру

Кто имеет право работать неполный день

Если у сотрудников есть основания для неполной занятости, работодатель должен установить удобный для работника график и снизить нагрузку.

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Платные и бесплатные

Собрали для вас анонсы вебинаров на апрель 2024 года.

Опытом делятся эксперты-практики, без воды

Каким числом выставлять счет-фактуру на аванс: бухгалтеры разбираются с формулировками в НК. «Ночной бухгалтер» № 1652

В телеграм-канале «Клерка» бухгалтеры спорили о том, какую дату указать в счет-фактуре на аванс — день получения аванса или любую из последующих пяти дней, которые даны на выставление документа. Истину нашли (вроде).

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

Яндекс запустил линейку нейросетей YandexGPT третьего поколения

Искусственный интеллект нового поколения лучше работает со сложными задачами. Бизнес может самостоятельно дообучить нейростеть.

21
Бесплатно с Архив документов

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс

Разбираемся в мини-курсе, какие типы хранения кадровых документов выделяют и какова продолжительность хранения кадровых документов.

Сколько лет все-таки хранить кадровые документы? Мини-курс
НДФЛ

В 2024 году ФНС разошлет уведомления на НДФЛ с процентов по вкладам за 2023 год

В 2024 году вкладчикам впервые необходимо будет уплатить НДФЛ с процентов от банковских вкладов за 2023 год.

Перерасчет имущественных налогов будут делать по-новому

Физлица будут направлять в ИФНС заявления на перерасчет налога на имущество, земельного и транспортного, к которому можно приложить документы, а можно и не прикладывать. Налоговики будут рассматривать это заявление 30 дней.

Как разработать эффективную программу обучения для новых сотрудников

Обучение персонала — сложный и многогранный процесс. Если проводить его правильно, он может стать ключевым инструментом для усиления корпоративной культуры, увеличения продуктивности и стимулирования мотивации сотрудников.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру
13
Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров
УК РФ

Поиск бывшего гендира может вылиться в вымогательство

Сотрудники главного управления уголовного розыска МВД совместно с коллегами из Красноярского края задержали подозреваемых в серии вымогательств у бизнесменов.

⚡️Итоги дня: Ozon изменил расчет сбора, Дурова призвали внимательнее следить за Telegram, Камчатку трясет

Подготовили обзор главных событий дня. Все самое интересное, что писали и обсуждали в сети, в одной подборке.

Селлеры нарастили продажи на Ozon в 2,5 раза

Заметнее всего нарастили обороты предприниматели Дальневосточного федерального округа, которые торгуют на маркетплейсе Ozon. Они стали продавать почти в 5 раз больше товаров.

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам

Компании, которые сотрудничают с большим числом внештатников, проводят массовые выплаты со своего счета. Такие платежи могут нести риски с точки зрения ИФНС и банков. Рассказываем, в чем причины и как обезопасить переводы.

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам
Бесплатно с Взносы на травматизм

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец

Работодатели обязаны уплачивать страховые взносы за своих сотрудников. Тарифы по взносам от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний различаются в зависимости от класса профриска и составляют от 0,2% до 8,5%.

Подтверждение ОКВЭД в 2024 году: кто сдает, сроки подачи, образец
ВЭД

Центробанк смягчил валютный контроль по внешнеторговым контрактам

Участники внешней торговли могут не сдавать в банки документы по сделкам с иностранными партнерами, если объем операций не превышает 1 млн рублей.

Что изменится в заполнении баланса по новому ФСБУ 4/2023: обзор поправок от Минфина

Недавно утвердили новый ФСБУ 4/2023 «Бухгалтерская отчетность». Меняют бланки бухотчетов и правила их заполнения.

Интересные материалы

Торгово-промышленная палата хочет создать единую базу со всеми видами поддержки бизнеса

Чтобы предприниматели получали меньше отказов в финансировании, ТПП создаст единую базу, где будут перечислены доступные и актуальные меры поддержки. Там же будут публиковать критерии отбора и сколько средств осталось в бюджете на финансирование бизнеса.