Налоговая оговорка

Что дают и что забирают у бизнеса налоговые оговорки: еще раз о балансе интересов

ФНС пока не удалось полностью решить проблему искоренения «технических» компаний. Вместе с тем, есть мнение, что это невозможно сделать только с помощью инструментов, предусмотренных Налоговым кодексом. Но допустимо ли использование налоговой службой механизмов, не заложенных в НК, или же проблема должна решаться изменениями в налоговый закон?
Что дают и что забирают у бизнеса налоговые оговорки: еще раз о балансе интересов
Иллюстрация: freepik/freepik

Почвой для постановки этого вопроса являются актуальные тенденции использования не закрепленных в НК инструментов налогового администрирования.

Речь идет о налоговых оговорках.

Что такое налоговая оговорка

Напомним, что это такие условия договора, согласно которым поставщик гарантирует покупателю, что по хозяйственным операциям между ними не будет препятствий для принятия к вычету НДС, в частности, не будет несформированного источника вычета по цепочке поставщиков, так называемых, «налоговых разрывов». В случае же предъявления претензий налоговой службой к покупателю поставщик обязуется возместить покупателю имущественные потери, связанные с отказом в вычете НДС.

В таком понимании налоговая оговорка видится способом переложения налоговых рисков на контрагента, причем основанным на нормах гражданского права, правила которого базируются на принципе диспозитивности и автономии воли сторон, не присущему налоговым правоотношениям.

Практика споров показывает, что взыскание налоговых убытков с контрагента (в том числе с помощью налоговой оговорки), как инструмент, в целом, признается судами.

По статистике в 35,7% случаев покупатели добиваются положительного результата.

Разбираемся, как выдавать займы работникам в 2023 году, чтобы не нарваться на штрафы. 

Зачем налоговая оговорка налоговикам

Сегодня ФНС предлагает крупнейшим налогоплательщикам включать в свои договоры с поставщиками налоговую оговорку. Реализуется идея сделать налоговую оговорку обычаем делового оборота.

Оговорку уже используют налогоплательщики в рамках отраслевых проектов. Подход ФНС в этом вопросе последователен. Так, в своем письме налоговая служба наставляет налогоплательщиков взыскивать налоговые убытки с виновных контрагентов.

Но предлагая такой способ компенсации, налоговая служба действует в ключе своих интересов. Одна из задач налоговой службы – быть эффективной, то есть с наименьшими затратами обеспечивать максимальный результат в виде поступлений в казну. Механизм налоговой оговорки способствует выполнению этой задачи.

Сегодня большое количество претензий налоговики предъявляют в ходе предпроверочного анализа, предлагая добровольно скорректировать свои налоговые обязательства (исключить спорные вычеты по НДС).

А в такой ситуации компания выбирает: принять на себя издержки, урегулировать потенциальный конфликт и избежать проверки, либо отстаивать свою невиновность в ходе проверки.

Механизм налоговой оговорки и возможность компенсации потерь с контрагента подталкивает к отказу от спорных вычетов.

При такой модели к проблеме искоренения «технических» компаний активно подключается бизнес, поскольку появляется элемент саморегулирования.

Возникает вопрос о справедливости такого распределения бремени администрирования между налоговой службой и бизнесом.

В чем проблема справедливости

Налоговые оговорки можно рассматривать в аспекте их повсеместного применения или глазами отдельного покупателя. В этом контексте, с точки зрения покупателя, механизм налоговой оговорки воспринимается как дополнительный инструмент страховки вычетов по НДС, который для него не представляет никакого вреда, поскольку он не принимает на себя обязательств и у него остается выбор: отказаться от спорных вычетов НДС или спорить с налоговой.

У поставщика же такого выбора нет. Соглашаясь на налоговую оговорку, он обязуется отвечать не только за свои налоговые грехи, но и за грехи контрагентов в цепочке поставщиков, не имея при этом возможности оспаривать претензии налоговой службы к покупателю.

Повсеместное применение налоговой оговорки будет способствовать сокращению числа мероприятий налогового контроля и трансформации налоговых споров по НДС в гражданские споры между продавцом и покупателем, в которых налоговики, участвуя в качестве третьих лиц, поддерживают покупателя, поскольку он применяет рекомендованную налоговую оговорку.

В этой связи продавцы, выступая в качестве ответчиков по этой категории дел, будут находиться в неравных условиях с покупателями, выступающими в качестве истцов, ведь на стороне последних публичный субъект.

С точки зрения администрирования налоговая оговорка эффективный механизм, поскольку позволяет с наименьшими затратами обеспечить поступления в бюджет, однако, с точки зрения обеспечения прав налогоплательщика, вызывающий вопросы. Прежде всего вопрос о принципиальной допустимости взыскания «налоговых убытков» с контрагента.

Что говорят суды и законы

Размышляя над этим вопросом, можно вспомнить подходы ВАС, согласно которым правила взыскания убытков не распространяются на расходы лица в связи с выполнением им своих обязанностей по уплате налогов, поскольку данные расходы несет налогоплательщик, а не участник имущественного оборота, субъект гражданских правоотношений.

Указанная позиция вытекает из п. 3 ст. 2 ГК, согласно которому к налоговым отношениям гражданское законодательство не применяется.

Между тем в актуальной практике ВС допущена возможность взыскания налоговых убытков с контрагента.

При этом указано, что возмещение убытков допустимо при любом умалении имущественной сферы участника оборота, в том числе выразившемся в увеличении его налогового бремени.

Стоит отметить, что подход ВАС, все ещё находит свое отражение в судебной практике и сегодня.

В этих делах суды посчитали, что доначисленные покупателю суммы НДС в результате отказа в применении налоговых вычетов по причине невыполнения налоговых обязательств контрагентом не могут расцениваться в качестве убытков, так как правоотношения сторон, из которых вытекают требования о взыскании убытков, должны носить гражданско-правовой характер.

Таким образом, мы наблюдаем в судебной практике два принципиально разных подхода к возможности «перекладывания» налоговых доначислений на контрагента. Такая неопределенность не вносит необходимой предсказуемости в налоговые правоотношения и создает почву для нарушения прав налогоплательщиков.

Также на права налогоплательщиков влияет и отсутствие поиска виновного лица.

Вопросы с ответственностью

Одной из проблем налоговых оговорок видится в возложении условной ответственности на лиц, вина которых в совершении налогового правонарушения не доказана и даже не устанавливалась в рамках мероприятий налогового контроля.

Вместо мероприятий налогового контроля, механизм налоговой оговорки подразумевает, что участники цепочки поставок «назначат» ответственного самостоятельно, а если нет, то НДС в бюджет доплатит покупатель, и возместит его с поставщика – контрагента первого звена.

Обеспечивает ли такой механизм поиск действительно виновных лиц? Является ли поиск виновного задачей бизнеса? Представляется, что на оба эти вопроса следует дать отрицательный ответ.

В этом контексте механизм налоговой оговорки не выполняет задач налогового контроля, в частности, не обеспечивает наказание виновного лица и предупреждения совершения налоговых правонарушений.

Так, по модели налоговой оговорки, построенной по принципу возмещения потерь, вина контрагента вообще не входит в предмет доказывания, достаточно самого факта наступления согласованного сторонами обстоятельства в виде предъявления претензий со стороны налоговой инспекции.

В предлагаемой налогоплательщикам типовой форме налоговой оговорки закреплено, что отсутствие источника для вычета НДС в бюджете, подтверждается информационным письмом (уведомлением) налоговой службы.

При этом уведомление не является результатом мероприятий налогового контроля. То есть участники налоговых правоотношений, в отсутствии формализованного процесса установления виновных лиц, полагаются на содержание уведомления территориального налогового органа. Однако лишь уведомление, оформленное информационным письмом, может вызывать сомнения.

Кроме того, представляется, что предлагаемая модель налоговой оговорки не отвечает действующим разъяснениям ВАС, о том, что право на вычет не ставится в зависимости от перечисления НДС в бюджет контрагентом налогоплательщика.

Более того, положения п. 3 ст. 54.1 НК прямо предусматривают, что только лишь нарушение контрагентом законодательства о налогах и сборах не может рассматриваться в качестве основания для отказа в вычете НДС.

Как быть с оспариванием

Вместе с тем, неразрешенным остается и вопрос о том, что налогоплательщики – контрагенты первого и последующих звеньев могут противопоставить требованию покупателя о компенсации доплаченного в бюджет НДС, заявленному со ссылкой на уточнение своих налоговых обязательств на основании уведомления налоговой инспекции.

Каким образом контрагент может оспорить выводы, содержащиеся в уведомлении налоговой инспекции, которое адресовано покупателю?

Механизм «налоговой оговорки» не дает ответа на этот вопрос. Более того, сама конструкция налоговой оговорки по механизму возмещения потерь даже не предполагает необходимости исследования этого обстоятельства.

Вполне вероятно, что налоговая оговорка окажет влияние на хозяйственный оборот в целом. На практике складывается ситуация, когда крупные заказчики предлагают подрядчикам включить в договор условия о налоговой оговорке.

Не все подрядчики готовы взять на себя ответственность за всю цепочку поставщиков. Соответственно, в случае отказа договор заключается с другим поставщиком, который готов принять на себя налоговые риски.

Наконец, о налоговой тайне

Внедрение налоговой оговорки также оказывает влияние на институт налоговой тайны.

Сведения о наличии несформированного источника для вычета НДС («налогового разрыва») являются налоговой тайной.

Поэтому механизм налоговой оговорки предполагает предоставление участниками цепочки поставщиков согласия на раскрытие сведений о налоговых разрывах.

В качестве последствий такого раскрытия видится учет этих обстоятельств при выборе контрагента. Так, сведения о контрагенте, в отношении которого установлен признак несформированного источника вычета НДС, и который отказался его устранять в добровольном порядке, не являясь налоговой тайной, будут учитываться при выборе партнера по бизнесу.

Выводы

Находясь за рамками механизмов налогового администрирования, налоговые оговорки, сами по себе, не способствуют установлению виновных в налоговом правонарушении лиц.

Смогут ли они, в этой связи, решить проблему искоренения «технических» компаний, является спорным вопросом.

Парадокс заключается в том, что, скорее всего, налоговые оговорки обеспечат увеличение поступлений налогов, причем с меньшими для налоговой службы издержками, но с большими для компаний рисками.

В этой связи, баланс интересов казны и бизнеса при применении налоговых оговорок на повсеместной основе смещается в пользу первого.

Начать дискуссию

🙈 (Не) стыдно спросить! Пять глупых вопросов про работу аналитика 1С

Все, что вы хотели узнать, но стеснялись спросить. Мы собрали частые вопросы от наших пользователей и попросили эксперта и автора курса «Аналитик 1С» Александра Соболевский на них ответить.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

Курсы повышения
квалификации

22
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

Чему учиться, чтобы стать востребованным бухгалтером в эпоху онлайн-сервисов

Многие рабочие процессы сейчас управляются роботами, нейронными сетями или на крайний случай онлайн-сервисами. Зачем работодателю штатный бухгалтер, когда можно просто оформить подписку на сервис? Рассказываем, как победить в этой гонке за рабочее место.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру

Доходы бюджета за 2023 год превысили 29 трлн рублей, а расходы — 32 трлн

Дефицит федерального бюджета в 2023 году составил 3,229 трлн рублей.

Лучшие спикеры, новый каждый день
Акцизы

Известна ставка-ориентир акцизов на табак в ЕАЭС с 2025 года

В ЕАЭС утверждена единая индикативная ставка акцизов на табак и диапазоны отклонения от нее на 2029 год.

Бесплатно с Увольнение

Можно ли уволить работника за несвоевременное возвращение из отпуска

Иногда работник задерживается в отпуске. Причины этого могут быть неуважительными, но является ли это основанием для увольнения? Разбираем, в каких ситуациях — да, а в каких — нет.

Можно ли уволить работника за несвоевременное возвращение из отпуска
УСН

Учет уплаты земельного налога фирмой на УСН

«Упрощенцы» платят земельный налог за участки, принадлежащие им на праве собственности. Величина уплаченного налога включается в книгу учета доходов и расходов и уменьшает налогооблагаемую базу упрощенцев, применяющих режим «доходы минус расходы».

Учет уплаты земельного налога фирмой на УСН
Опытом делятся эксперты-практики, без воды
Медицина

Когда и как оказывать первую помощь: будет регламент

Минздрав утвердил Порядок оказания первой помощи.

Сбой покупкам не помеха: Верховный суд защитил покупателей товаров по низким ценам

Продавец не может в одностороннем порядке изменить стоимость товара, даже если в магазине произошел технический сбой.

⚡️ Итоги дня: бургеры подорожали на 58%, Telegram выпустил полезные обновления, а проливные дожди затопили Калининград

Подготовили обзор главных событий дня — 3 июня 2024 года. Все самое интересное, что писали и обсуждали в сети, в одной подборке.

НДФЛ

С дохода от продажи квартиры надо будет платить НДФЛ по ставке 13% или 15%

Сейчас доход от продажи недвижимости облагается по ставке 13% независимо от суммы такого дохода. С 2025 года ставка будет зависеть от его размера.

Власти увеличат порог для применения УСН

Предпринимателей с доходом свыше 60 млн рублей обяжут платить НДС. На выбор им предложат платить налог по ставке 20% и сохранить вычеты, либо отказаться от вычетов по НДС и платить 5 или 7%.

У работающих родителей будет налоговый кешбэк, но нужно потерпеть до 2026 года. ⏳«Ночной бухгалтер» № 1695

СФР будет возвращать работающим родителям НДФЛ — вот такая рокировочка. Будет вычет за значки ГТО, но смешной. Туристов будет сопровождать по маршруту проводник с аттестатом. Налоговая требует пояснения по уведомлению, но такой нормы в НК нет. И другие новости дня.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Амнистия по дроблению, какой ее видит Минфин в законопроекте

3 июня в Госдуму поступил минфиновский законопроект с масштабными изменениями в НК с 2025 года в рамках налоговой реформы.

С 1 июня производители табака перестали клеить бумажные акцизы на сигареты

Теперь власти будут отслеживать налоговую базу компаний, которые платят акцизы на табак, через систему мониторинга.

Панки, хой!

Присоединился к команде Клерка, чтобы развить и улучшить продукты платной подписки. «Клерк.Премиум» ждут изменения.

Панки, хой!
9

Как изменятся стандартные вычеты на детей: таблица

С 2025 года вычеты на детей будут в 2 раза больше. Лимит дохода тоже вырастет. И получить вычеты можно будет без заявления.

Битва за залог: в противостояние налоговой и залоговых кредиторов вступил Конституционный Суд. Как его позиция изменит ситуацию

Недавнее постановление Конституционного Суда внесло важные изменения в правила распределения средств при продаже заложенного имущества в процессе банкротства. В этой статье рассмотрим, как новая позиция суда может повлиять на баланс интересов между налоговыми органами и залоговыми кредиторами, а также какие последствия это может иметь для бизнеса и финансовых институтов.

Битва за залог: в противостояние налоговой и залоговых кредиторов вступил Конституционный Суд. Как его позиция изменит ситуацию
3-НДФЛ

Налоговики назвали пять частых ошибок в 3-НДФЛ

В ходе камеральной проверки деклараций 3-НДФЛ налоговики выявляют ошибки. В частности, люди неправильно отражают вычет как в первичной, так и уточненной декларации.

Как с 1 июня изменились правила назначения единого пособия на ребенка до 17 лет

Вот уже второй год единое пособие на детей в возрасте до 17 лет (которое составляет 50%, 75% или 100% регионального прожиточного минимума) назначается по итогам проведения комплексной оценки нуждаемости семьи (т. е. прежде всего, оценивается уровень ее материальной обеспеченности).

Как с 1 июня изменились правила назначения единого пособия на ребенка до 17 лет

Интересные материалы

Утверждены правила торговли слитками

Правительство утвердило постановление от 15.05.2024 № 604 «Об утверждении требований к инвестиционным драгоценным металлам и Правил оборота инвестиционных драгоценных металлов».