договор займа

На практике схема работает так: учредитель предоставляет значительную сумму компании в виде предоставленного ей займа, для этих целей может использоваться накопленная за несколько периодов серая выручка этого же юрлица. По сути это инструмент из черных денег сделать белые и наоборот.

Обеление денег может понадобиться когда, например, нужно срочно заплатить поставщику, а на счетах компании полученной суммы нет, но она есть в кэше.

Второе используется, чтобы не платить НДФЛ с дивидендов или для выплаты конвертной зарплаты. Для этого деньги из белых делают вновь черными, путем возврата средств по займу. Но полностью он, как правило, не закрывается, поэтому он бесконечно продлевается, отсюда и его название.

Этот кейс помимо ввода/вывода денег, дает возможность еще оптимизировать налог на прибыль, для этого займ делают обязательно процентный. Процент по заемным обязательствам уменьшают налог в полном объеме без ограничений (подп. 2 п. 1 ст. 265 и ст. 269 НК РФ). Например, с процентов в размере 250 тыс. рублей прибыль оптимизируется на сумму 50 тыс. руб. (250 тыс. руб. х 20%).

Как оформлять договор займа, чтобы схема работала и не привела к неприятностям и санкциям со стороны налоговиков, рассказывает налоговый консультант Марат Самитов.

Верховный суд в определении № 309-ЭС19-4171 ВС от 23.04.2019 г. указал, что при длительном отсутствии полного возврата по займу и значительной сумме процентов, имеет место незаконная схема оптимизации налогов. В данном деле рассматривался займ между двумя взаимозависимыми компаниями. Отсюда вывод – хоть какие-то движения по выплате денег назад учредителю должны быть, иначе налоговики попытаются оспорить начисленные проценты в прибыльных расходах. На своем официальном сайте они даже дали соответствующие разъяснения в отношении займа без длительного возврата.

Аналогичные разъяснения в части необоснованной налоговой выгоды при отсутствии возврата займа есть в и определении ВС № 310-ЭС19-3529 от 08.04.2019г.

Чтобы сделать займ безопасным, не следует оформлять его сразу на большой срок, т.е. на 10 лет и более, так он сразу вызовет повышенное внимание со стороны ФНС. Лучше продлить его после того как учредителю была возращена часть суммы, а срок договора закончился.

Не стоит делать размер процента выше рыночного уровня, тем более, когда речь о сделке с взаимозависимым лицом.

Еще момент: получение займа будет обеспечено залоговым имуществом организации. Это имущество, кстати, при невозврате займа можно вывести потом на учредителя (но это уже отдельный кейс). Имейте в виду, если учредитель является физлицом-нерезидентом, нельзя осуществлять возврат займа наличными из кассы, в расчетах только безнал, несмотря на то, что расчеты производятся в рублях (п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона № 173-ФЗ; Постановление Президиума ВАС № 2079/12 от 30.07.2012 г.).

Еще нужно упомянуть и о том, что слишком большая сумма займа, полученная от учредителя, к примеру, 50 млн. и выше, может вызвать вопросы к самому гражданину. Если учредитель при этом ИП и по оборотам у него проходят нужные суммы, это снимет вопрос.

ЦБ в письме № 44-15/1246 от 17.05.2019 дал разъяснения об осуществлении КПК наличных расчетов со своим членом (пайщиком) при выдаче займов и возврате денежных средств, принятых по договору передачи личных сбережений.

Согласно пункту 4 Указания N 3073-У наличные расчеты между участником наличных расчетов и физлицами по выдаче (возврату) займов (процентов по займам) осуществляются за счет наличных денег, поступивших в кассу участника наличных расчетов с его банковского счета.

Пунктом 2 Указания N 3073-У установлен перечень целей, на которые участники наличных расчетов вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги без зачисления на свои банковские счета. В указанный перечень не входят наличные расчеты по выдаче (возврату) займов (процентов по займам).

Таким образом, кредитный потребительский кооператив (КПК), осуществляя расчеты с членом КПК (пайщиком) в связи с предоставлением займа, а также возвратом члену КПК (пайщику) денежных средств, принятых по договору передачи личных сбережений, в наличной форме, должен обеспечить поступление денежных средств с расчетного счета в кассу КПК.

Минфин в письме от 26.06.2018 № 03-04-07/43786  разъяснил вопрос обложения НДФЛ доходов в виде материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами.

С 1 января 2018 года согласно абзацам шестому - восьмому подпункта 1 пункта 1 статьи 212 НК матвыгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами, признается доходом налогоплательщика при соблюдении в отношении такой экономии хотя бы одного из следующих условий:

соответствующие заемные (кредитные) средства получены налогоплательщиком от организации или ИП, которые признаны взаимозависимым лицом налогоплательщика либо с которыми налогоплательщик состоит в трудовых отношениях;

такая экономия фактически является матпомощью либо формой встречного исполнения организацией или ИП обязательства перед налогоплательщиком, в том числе оплатой (вознаграждением) за поставленные налогоплательщиком товары (выполненные работы, оказанные услуги).

Статьей 2 Федерального закона от 27.11.2017 N 333-ФЗ предусмотрено вступление его в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования, но не ранее 1-го числа очередного налогового периода по налогу на доходы физических лиц.

Эти особенности определения налоговой базы по НДФЛ при получении доходов в виде матвыгоды применяются начиная с налогового периода 2018 года вне зависимости от даты заключения договора займа (кредита), то есть, в том числе, по договорам займа (кредита), заключенным до 1 января 2018 года.

Вышеназванное письмо Минфина доведено до сведения письмом ФНС № БС-4-11/12663@ от 02.07.2018.

Фирма простила сотруднику процентный заем путем заключения договора дарения. Что со страховыми взносами?

Взносов не будет, но кое-что надо иметь в виду, ответила ФНС в письме № БС-4-11/10449@ от 30.05.2018.

В случае прощения процентного займа работнику по договору дарения в письменной форме у организации объекта обложения страховыми взносами не возникает.

В то же время ФНС обращает внимание на следующее.

Нормы гражданского и налогового законодательства предполагают, что действия плательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в расчете по страховым взносам, налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

В иной ситуации у налоговых органов может возникнуть вопрос об обоснованности получения налогоплательщиком (плательщиком страховых взносов) такой выгоды.

Вместе с тем в случае установления налоговом органом в ходе проведения мероприятий налогового контроля обстоятельств, свидетельствующих о наличии признаков минимизации обязательств путем оформления юрлицом договора займа и договора дарения с аффилированными лицами, возможно наступление налоговых последствий в виде исчисления страховых взносов по такой сделке.

Указанное относится и к оценке налоговой выгоды, возникающей у плательщика страховых взносов в случае, когда выдача займов физлицам, состоящим с плательщиком страховых взносов в трудовых отношениях, с последующим прощением долга по выданным займам носит системный характер.

Минфин в письме № 03-03-06/1/86255 от 25.12.2017 разъяснил порядок учета присоединяемой организацией сумм задолженности, возникшей перед присоединяющей организацией по договору займа до присоединения, в целях налога на прибыль.

На основании подпункта 10 пункта 1 статьи 251 и пункта 12 статьи 270 НК РФ суммы основного долга по долговому обязательству не участвуют при определении налоговой базы по налогу на прибыль как у кредитора, так и у должника.

В силу пункта 4 статьи 328 НК РФ основанием для начисления и признания налогоплательщиком доходов (расходов) в виде процентов по долговому обязательству является действующее долговое обязательство.

Обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

Учитывая указанное, суммы непогашенной задолженности по договору займа у присоединяемой организации перед присоединяющей организацией, образовавшиеся до присоединения, доходами (расходами) для целей исчисления налога на прибыль не признаются.

В Госдуму внесен законопроект об очерёдности погашения задолженности заёмщика по потребительскому кредиту.

В настоящий момент законом «О потребительском кредите (займе)» установлена следующая очередность платежа:

  1. задолженность по процентам;
  2. задолженность по основному долгу;
  3. неустойка (штраф, пеня);
  4. проценты, начисленные за текущий период платежей;
  5. сумма основного долга за текущий период платежей;
  6. иные платежи.
Таким образом, требования об уплате неустойки (штрафа, пени), возникающие в рамках отношений, связанных с привлечением должника к ответственности за нарушение обязательства, погашаются ранее процентов за текущий период платежей и суммы основного долга за текущий период платежей.

Законопроектом предлагается установить другую очередность:

  1. проценты за пользование денежными средствами;
  2. основная сумма долга
  3. неустойка (штраф, пеня);
  4. иные платежи.
Кроме того, в новой версии закона «О потребительском кредите (займе)» будет указано, что изменять очередность платежа стороны договора не вправе.

Проценты по займу, полученному от учредителя, нельзя включать в расходы, потому что это не заем вовсе, а инвестиции. Так считают налоговики. И суды на их стороне.

Компания-учредитель из Германии выдала своей дочерней московской фирме процентный заем в сумме 373,5 млн. рублей. Компания-заемщик включила начисленные проценты в расходы при расчете налога на прибыль. Однако это не понравилось налоговикам и они доначислили компании налог.

Суды встали на сторону ИФНС, отметив, что понесенные обществом затраты в виде процентов по займам, в привлечении которых не имелось разумной деловой цели, являются экономически не обоснованными.

Верховный суд в своем решении № 305-ЭС17-9969 от 09.08.2017 выводы Арбитражных судов поддержал.

Другое аналогичное дело рассматривалось в Брянской области. Там компания также включила в состав расходов проценты в сумме 98,5 млн. руб. по займу, полученному от взаимозависимого юрлица-учредителя.

В данном случае налоговые инспекторы указали, что заемные средства, по сути, являлись инвестициями в развитие предприятия, а договор займа был оформлен лишь для вида, без реальных намерений по созданию для займодавца и заемщика правовых последствий.

Таким образом налогоплательщик получил необоснованную налоговую выгоду, так как договор займа был учтен не в соответствии с его действительным экономическим смыслом.

Определением Верховного суда № 310-КГ17-10276 от 16.08.2017 обществу также было отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ.

13780 НДС

Одна кредитная организации уступила право требования по договору займа другой кредитной организации. Что с НДФЛ, который исчисляется с матвыгоды? Ответ на этот вопрос дал Минфин в письме № 03-04-06/28042 от 05.05.2017.

В соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 2 статьи 212 НК материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование заемными средствами, определяется как превышение суммы процентов, исчисленной исходя из двух третьих действующей ставки рефинансирования, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора.

При этом дата фактического получения дохода определяется как последний день каждого месяца в течение срока, на который были предоставлены заемные средства.

В случае если право требования долга по кредитному договору будет уступлено в порядке цессии другой кредитной организации, каждая из кредитных организаций будет являться налоговым агентом в отношении дохода в виде материальной выгоды, возникшей за месяц, в котором право требования по договору займа было уступлено, и исчисляет соответствующие суммы дохода в последний день указанного месяца.

При этом организация, уступающая право требования, исчисляет сумму материальной выгоды за период с начала месяца, в котором была совершена уступка требования, до дня, в котором уступка требования была фактически совершена, не включая сам этот день.

Организация, приобретающая право требования, исчисляет сумму материальной выгоды за период со дня уступки права требования по последний день месяца, в котором была совершена уступка требования.