реорганизация юридического лица

В соответствии с пунктом 4 статьи 57 Гражданского кодекса РФ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Таким образом, при реорганизации путем присоединения присоединяемая организация прекращает свою деятельность.

База для начисления страховых взносов не является предметом передачи правопреемнику прав и обязанностей согласно процедуре, предусмотренной Гражданским кодексом.

Если организация была ликвидирована (реорганизована) до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения ликвидации (реорганизации).

В связи с этим при реорганизации юрлица в форме присоединения расчетным периодом для присоединяемой организации является период с начала календарного года и до момента реорганизации. Следовательно, с выплат и вознаграждений, начисленных присоединяемой организацией в пользу физических лиц в данном расчетном периоде, такая организация должна исчислить и уплатить страховые взносы по итогам расчетного периода.

При этом, учитывая, что плательщиком страховых взносов в отношении выплат в пользу работников присоединяемого юридического лица организация, к которой оно присоединяется, становится с момента такого присоединения, то соответственно база для исчисления страховых взносов по указанным выплатам исчисляется с момента присоединения к ней реорганизованной организации.

Такие разъяснения дает ФНС в письме № БС-4-11/10750@ от 07.06.2017.

К организации, применяющей ОСН с использованием метода начисления, присоединяется организация на УСН с объектом "доходы минус расходы". Что с налогообложением? Ответ на этот вопрос дал Минфин в письме № 03-03-06/1/25659 от 27.04.2017.

Пунктом 5 статьи 50 НК при присоединении одного юрлица к другому юрлицу правопреемником присоединенного юрлица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

Согласно пункту 2 статьи 346.25 НК организации, применявшие УСН, при переходе на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начисления выполняют следующие правила:

1) признаются в составе доходов доходы в сумме выручки от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) в период применения упрощенной системы налогообложения, оплата (частичная оплата) которых не произведена до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления;

2) признаются в составе расходов расходы на приобретение в период применения упрощенной системы налогообложения товаров (работ, услуг, имущественных прав), которые не были оплачены (частично оплачены) налогоплательщиком до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления, если иное не предусмотрено главой 25 НК.

Таким образом, организация на ОСНО, присоединившая к себе организацию на УСН с объектом «доходы минус расходы» вправе применять положения пункта 2 статьи 346.25 НК в отношении соответствующих операций по реализации (приобретению), совершенных присоединенной организацией.

Управление ФНС по Ульяновской области сообщает о том, что вновь созданные организации или реорганизованные в форме преобразования допускают многочисленные нарушения порядка уплаты ежемесячных авансовых платежей по налогу на прибыль. 

Согласно пункту 6 статьи 286 Налогового кодекса РФ организации, созданные после вступления в силу гл. 25 Кодекса (после 1 января 2002 года), начинают уплачивать ежемесячные авансовые платежи по истечении полного квартала с даты их государственной регистрации.

Пунктом 5 статьи 287 Кодекса определено: вновь созданные организации уплачивают авансовые платежи за соответствующий отчетный период при условии, если выручка от реализации не превышала пять миллионов рублей в месяц либо пятнадцать миллионов рублей в квартал. В случае превышения указанных ограничений налогоплательщик начиная с месяца, следующего за месяцем, в котором такое превышение имело место, уплачивает авансовые платежи в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 287 Кодекса с учетом требований пункта 6 статьи 286.

Содержание указанных норм позволяет сделать вывод, что независимо от того, какой размер выручки от реализации получила вновь созданная организация с момента ее государственной регистрации, потенциальная обязанность уплачивать ежемесячные авансовые платежи у нее появляется только после истечения полного квартала с момента государственной регистрации организации. Иными словами, месяц уплаты авансовых платежей не может возникнуть ранее месяца, следующего за первым полным кварталом, истекшим с даты государственной регистрации организации.

В соответствии с п. 3 ст. 286 Кодекса вновь созданная организация, превысившая размер выручки, указанный в п. 5 ст. 287 (5 млн. руб. в месяц либо 15 млн. руб. в квартал), должна уплачивать ежемесячные авансовые платежи до тех пор, пока выручка от реализации за прошедшие четыре квартала в среднем не будет составлять менее 15 млн. руб. В этом случае организация сможет перейти на уплату только квартальных авансовых платежей по итогам отчетного периода. При отсутствии превышения по размеру выручки, вновь созданная организация в течение четырех полных кварталов подряд не обязана платить ежемесячные авансовые платежи. По истечении указанного периода деятельность налогоплательщика автоматически подпадает уже под действие п. 3 ст. 286 Кодекса, обязывающего ежеквартально оценивать средний размер доходов от реализации, а не п. 6 ст. 286.

В результате реорганизации в форме преобразования возникает новая организация, которой при исчислении авансовых платежей по налогу на прибыль следует руководствоваться п. 6 ст. 286 и п. 5 ст. 287 Налогового кодекса РФ.

Управление ФНС России по Сахалинской области информирует, что сформирована положительная судебная практика в части признания правомерным отказа в государственной регистрации реорганизации юридического лица, в отношении которого введена процедура банкротства – наблюдение.

Обществом, после введения в отношении него процедуры банкротства – наблюдение, в регистрирующий орган представлено заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (заключительная стадия реорганизации).

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 11.11.2016 по делу А59-3983/2016, оставленным без изменения Постановлением арбитражного суда апелляционной инстанции от 24.01.2017, суд отказал в удовлетворении требований Общества, поскольку в силу пункта 3 статьи 64 Закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» органы управления должника в ходе наблюдения не вправе, в частности, принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника.

Таким образом, введение в отношении юридического лица процедуры банкротства само по себе исключает его реорганизацию, не завершенную на дату введения наблюдения.

Такой запрет является по своей сути обеспечительной мерой и направлен на предотвращение вывода любых активов из состава должника, а также на сохранение его существующего имущественного/финансового положения в целях обеспечения прав кредиторов (в том числе налоговых органов) на удовлетворение их требований.

УФНС Иркутской области дала разъяснения о том, в какие сроки должны быть предоставлены в регистрирующий орган документы для внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме присоединения.

В соответствии с п. 1 ст. 13.1  Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (Закон №129-ФЗ) юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации.

Согласно п. 2 ст. 13.1 Закона №129-ФЗ реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.

Согласно п. 3 ст. 17 Закона №129-ФЗ при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, нужно представить заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, договор о присоединении и передаточный акт.

Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, не позднее чем в течение 30 дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом.

Из судебной практики (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 19.09.2014 по делу №304-ЭС14-1041) следует, что представление в регистрирующий орган документов в связи с завершением процедуры реорганизации должно осуществляться с соблюдением специального порядка для реализации кредиторами реорганизуемого юридического лица своих прав на предъявление требования к реорганизуемому юридическому лицу, в том числе срока реализации указанных прав.

Учитывая изложенное, документы, необходимые для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений в связи с завершением процедуры реорганизации (в том числе и о прекращении деятельности юридических лиц путем реорганизации в форме присоединения) должны представляться в регистрирующий орган после истечения тридцати дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации юридических лиц в журнале «Вестник государственной регистрации».

Кроме того, необходимо отметить следующее. Исходя из положений абз. 2 п. 4 ст. 57, абз. 2 п. 1 ст. 60.1 Гражданского кодекса Российской Федерации государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации, допускается по истечении трех месяцев со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации.

Вместе с тем, учитывая позицию, изложенную в п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», позволившей применять положения абз. 2 п. 4 ст. 57, абз. 2 п. 1 ст. 60.1 Гражданского кодекса Российской Федерации не только при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения, но и при реорганизации в форме преобразования, исходя из равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений, а также аналогии закона (ст. 1 и 6 Гражданского кодекса Российской Федерации) положения абзаца второго п. 4 ст. 57, абз. 2 п. 1 ст. 60.1 Гражданского кодекса Российской Федерации применимы и к случаям реорганизации в форме присоединения.

Учитывая вышеизложенное, документы, связанные с завершением реорганизации, могут быть представлены в регистрирующий орган после истечения как тридцати дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации юридических лиц в журнале «Вестник государственной регистрации», так и истечения трех месяцев после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации.

При преобразовании юридического лица, уплачивавшего торговый сбор, возникает новое юридическое лицо, которое обязано подать в налоговый орган уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора в порядке, установленном пунктом 2 статьи 416 НК, не позднее пяти дней с даты государственной регистрации этого нового юрлица.

В случае неуплаты преобразованным юридически лицом торгового сбора за периоды до даты реорганизации обязанность по уплате указанной суммы возлагается на вновь возникшее юридическое лицо.

Такой вывод содержится в письме Минфина № 03-11-09/68225 от 18.11.2016.

649 УСН

Суды Северо-Кавказского округа рассмотрели интересное дело по липовой реорганизации ООО в попытке уйти от восстановления НДС при использовании имущества в деятельности, облагаемой УСН.

ООО "Эшфорд Инвестмент" в процессе реорганизации в форме выделения передало имущество на 75 млн.рублей (ресторанный комплекс) ООО "Монерон", выделенное общество в дальнейшем присоединилось к ООО "Море". К последнему и были предъявлены претензии налоговой инспекции по поводу восстановления НДС.

За период с 2009 по 2013 года  ООО "Эшфорд Инвестмент", участвуя в долевом строительстве и оснащая ресторанный комплекс, заявляло НДС к вычету и возмещало НДС. На внеочередном общем собрании участников  этого общества было принято решение о реорганизации путем выделения из ООО "Эшфорд Инвестмент" общества с ограниченной ответственностью "Монерон" с уставным капиталом 100 тыс. рублей. Единственная доля размером 100% принадлежит юридическому лицу ООО "Эшфорд Инвестмент". Далее, на внеочередном собрании участников ООО "Монерон" принято решение увеличить уставный капитал общества до 500 тыс. рублей за счет взноса денежных средств новым участником - Рябцевым М.М, этому же лицу принадлежит доля в размере  93%  в УК ООО "Эшфорд Инвестмент".  Таким образом, новое общество получило право перехода на УСН и с 2014 года перешло на эту систему налогообложения. На УСН перешло и ООО "Эшфорд Инвестмент".

13.05.2014 принято о присоединении ООО "Монерон" к ООО "Море". Имущество в виде ресторанного комплекса "Сайт-Мишель" перешло в собственность  к ООО "Море".  Учредителем этого общества является Рябцева Ю.Ю. - супруга Рябцева М.М. Предприятие с момента создания применяло УСН и осуществляло деятельность ресторана. С 01.01.2012 года арендовало ресторанный комплекс по адресу у ООО "Эшфорд Инвестмент", с 01.08.2013 - ООО "Монерон".

По мнению налоговых органов, последовательная реорганизация юридических лиц и переход ресторанного комплекса от ООО "Эшфорд инвестмент" к ООО"Монерон" и далее - к ООО "Море", фактически не изменила собственников имущества - супругов Рябцевых. Все участники правоотношений являются взаимозависимыми и подконтрольными лицами, а их действия носят согласованный характер. В данном случае совокупность факта передачи основных средств (факт реорганизации) и установленных по делу конкретных обстоятельств, свидетельствует о преследовании налоговой выгоды.

ООО "Море" же  указывало, ссылаясь пункт 8 статьи 162.1 НК РФ, что обязанность восстановить налог не передается налогоплательщику при реорганизации в форе присоединения. При реорганизации общества преследовали достижение экономического результата; факт получения необоснованной налоговой выгоды налоговой инспекцией не доказан; недобросовестность налогоплательщика не доказана; недобросовестность не подлежит правопреемству. Но суды не поверили доводам общества.

АС Северо-Кавказского округа в постановлении от 04.10.2016 N Ф08-7050/2016 по делу N А32-2471/2015 согласился с доводами налоговой инспекции, представившей доказательства взаимозависимости всех трех ООО и правомерность доначисления НДС ООО "Море".

Федеральная налоговая служба по итогам рассмотрения жалобы на отказ в государственной регистрации внесения сведений в ЕГРЮЛ о начале реорганизации юридического лица, сделала вывод о том, в каком виде должно быть приложен протокол собрания акционеров к извещению о реорганизации акционерного общества.

По закону общество обязано сообщить о начале реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме, приложив решение о реорганизации.

Решение вопроса о реорганизации акционерного общества относится к компетенции высшего органа управления обществом - общего собрания акционеров. Протокол внеочередного собрания акционеров не может быть признан документом, подтверждающим вынесение решения о реорганизации, если принятие решения и состав участников общества не подтверждаются нотариально или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии. (пункт 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ).

Обзор самых интересных новостей законодательства за прошедшую неделю. В этом выпуске: 6-НДФЛ; трудовой договор для микропредприятий и ответ на вопрос, что делать с базой по взносам при реорганизации юридического лица.