задаток

В антимонопольное ведомство обратились индивидуальные предприниматели с жалобой на действия ГУП «Московский метрополитен» при проведении аукционов на право осуществления торговой деятельности в киосках и павильонах, расположенных в подуличных переходах некоторых станций метро.

По их мнению, метрополитен установил необоснованно большие суммы в качестве обеспечения заявок для участия в торгах. Так, задаток должен был составить 71,3 млн рублей по одному аукциону и 77,6 млн рублей по второму при суммах ежемесячной платы за торговлю в переходе в 5,942 млн и 6,468 млн соответственно.

Московское УФАС России признало ГУП «Московский метрополитен» нарушившим часть 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции и выдало предписание о прекращении нарушения законодательства и внесении изменений в документацию о торгах, сообщает пресс-служба ФАС.

«Установленные московским метрополитеном размеры задатков являются непреодолимым препятствием для большинства представителей малого и среднего бизнеса. Такие действия ГУПа резко ограничивают круг лиц, имеющих возможность вести торговлю в переходах», – пояснил решение антимонопольного органа руководитель Московского УФАС России Армен Ханян. Он также отметил, что ранее Управление Федеральной антимонопольной службы по г. Москве уже признавало ГУП «Московский метрополитен» виновным в аналогичном нарушении. Тогда по причине необоснованного размера задатка принять участие в аукционе смог только один предприниматель.

Минфин РФ в своем письме № 03-11-06/2/36071 от 22 июня 2015 г. разъясняет порядок учета при УСН сумм обеспечительного платежа (задатка), полученного арендодателем от арендатора.

Ведомство отмечает, что в данном случае при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств.

В этой связи арендодатель не включает в базу по УСН задаток, полученный от арендатора для обеспечения исполнения обязательств на условиях возврата указанных сумм после истечения срока аренды.

В том случае, если сумма задатка не будет возвращена арендодателем, то данные суммы признаются доходами и включаются в базу по УСН.

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении № А32-19421/2011 от 22.07.2012 признал обоснованность вывода суда апелляционной инстанции о невозможности реализации функции задатка в рамках предварительного договора.

ФАС указал, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

В свою очередь задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны; если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Из приведенных норм права следует невозможность применения задатка по предварительному договору.

Ссылки по теме:

Сайты по теме:                           

ФАС Северо-Кавказского округа

ФАС Московского округа в Постановлении № КА-А40/8373-11 от 05.08.2011 подтвердил, что исковые требования не подлежат удовлетворению, поскольку в связи с прекращением договора исполнением прекращено и действие задатка как способа обеспечения его исполнения.

ФАС отметил, что прекращение для продавца основного обязательства прекращает обеспечительную функцию задатка.

С момента исполнения продавцом обязанности по передаче товара, а покупателем - по его выборке задаток рассматривается как сумма, внесенная покупателем в счет причитающихся с него платежей по договору.

Следовательно, оснований для повторного внесения задатка не имеется.

ФАС Поволжского округа в Постановлении № А72-4107/2010 от 20.05.2011 пояснил, что непредставление договора о задатке, при фактическом внесении задатка, не может быть признано законным основанием для отказа к участию в аукционе по продаже земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

ФАС отметил, что при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе нарушение порядка определения победителя или победителей торгов.

В правилах об организации и проведении торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков, не предусмотрено в качестве основания для отказа в допуске к участию в аукционе отсутствие договора о задатке.

При этом признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Минфин России в письме от 02.02.2011 № 03-07-11/25 рассмотрел следующую ситуацию. Условиями предварительного договора о заключении основного договора на оказание услуг, облагаемых НДС по ставке 18%, предусмотрен задаток. Этот задаток передается единовременно в доказательство заключения предварительного договора и в обеспечение его исполнения в сумме стоимости услуги за один год. По условиям предварительного договора при заключении сторонами основного договора внесенный задаток засчитывается организацией в счет стоимости услуг по основному договору. В какой период необходимо начислить НДС?

Финансовое ведомство пояснило, что задаток, перечисленный покупателем по предварительному договору, может подпадать под налогообложение еще до заключения основного договора, поскольку в данном случае задаток одновременно является как средством обеспечения обязательств покупателя по предварительному договору, так и оплатой услуг по основному договору. Следовательно, в целях налогообложения НДС указанные денежные средства признаются оплатой в счет предстоящего оказания услуг по основному договору.
Налог с суммы задатка, полученного по предварительному договору, исчисляется в налоговом периоде получения таких сумм. Основание — пункт 1 статьи 167 НК РФ. В нем говорится, что моментом определения налоговой базы по НДС считается наиболее ранняя из дат: день отгрузки товаров (работ, услуг) либо день получения налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), то есть задатка.

Журнал "Российский налоговый курьер"

ФАС Московского округа в Постановлении от 12 марта 2010 г. N КГ-А40/14547-09 пояснил, что применение задатка в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительному договору невозможно.

ФАС указал, что задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Таким образом, из содержания указанной нормы следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 22 июня 2009 г. по делу N А43-32980/2008-7-752 указал, что соглашение о задатке должно быть обязательно составлено в письменной форме независимо от суммы, в противном случае спорная сумма считается уплаченной в качестве аванса.

ФАС отметил, что задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности, вследствие несоблюдения формы соглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Прокуратурой Пензенской области выявлены многочисленные случаи ограничения законных прав граждан и организаций на участие в торгах по продаже муниципальной собственности. 

Так, одно из положений муниципального органа, регулирующее порядок приватизации муниципального вводило норму, согласно которой к приватизации допускались только лица, проживающие на территории определенного района, и исключительно на основании распорядительного акта главы районной администрации. Кроме того, прокурорскими работниками было выявлено, что с [advert=100]предпринимателей[/advert] зачастую требовали внесения денежного задатка за участие в аукционах по продаже государственного и муниципального имущества. 

В прокуратуре отмечают, что по всем установленным фактам нарушения законодательства были приняты необходимые меры прокурорского реагирования.