Вопрос: Сделка РЕПО, не предусмотренная в Гражданском кодексе, но предусмотренная в Налоговом кодексе РФ (ст.ст. 282, 333 НК РФ) и в других нормативных правовых актах, например, в Положении Банка России от 28.11.2008 г. N 329-П, однозначно является правомерным договором в гражданском деловом обороте.
По налогу на прибыть организаций согласно абз. 4 ч. 1 ст. 282 НК РФ при реализации ценных бумаг по первой части РЕПО и по второй части РЕПО финансовый результат для целей налогообложения в соответствии со ст. 280 НК РФ не определяется. Финансовый результат определяется разницей между ценой приобретения (реализации) по второй части РЕПО и ценой реализации (приобретения) по первой части РЕПО (ч. 3, 4 ст. 282 НК РФ). То есть две взаимосвязанные сделки, составляющие сделку РЕПО, рассматривается как единая сделка.
Совсем иная ситуация с налогом на доходы физических лиц (НДФЛ). Согласно п. 1 ст. 214.1 НК РФ при определении налоговой базы по доходам по операциям с ценными бумагами учитываются доходы, полученные по следующим операциям: купли-продажи ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг...
Налоговая база по каждой операции, указанной в п. 1 настоящей статьи, определяется отдельно (ч. 2 ст. 214.1 НК РФ).
То есть налоговая база по НДФЛ будет определяться дважды - по результату первой части РЕПО и по результату второй части РЕПО, что равнозначно двум последовательным сделкам купли-продажи ценных бумаг и не может рассматриваться, как единая сделка.
Получается противоречие между применением сделки РЕПО в отношении юридических лиц и физических лиц. В связи с этим на практике возникают многочисленные вопросы по применению сделки РЕПО физическими лицами - акционерами:
а) вправе ли физические лица (акционеры) заключать сделку РЕПО с ценными бумагами;
б) каков порядок налогообложения доходов физических лиц, полученных от совершения указанных сделок с ценными бумагами, какими нормативными актами РФ руководствоваться;
в) как рассчитывается налогооблагаемая база по НДФЛ: по каждой части РЕПО отдельно или по конечному результату (разнице) после совершения второй части РЕПО;
г) какие возможны сроки между датами исполнения первой и второй частей РЕПО;
д) по какой цене возможно проводить РЕПО, какое допускается отклонение от расчетной цены ценных бумаг, в т.ч. если ценные бумаги не обращаются на организованном рынке и т.д.?
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо ОАО от 02.03.2009 N 113 о налогообложении доходов физических лиц, полученных в рамках операций РЕПО с ценными бумагами, и в соответствии со статьей 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) разъясняет следующее.
Глава 23 Кодекса не содержит специальных положений, регулирующих налогообложение операций РЕПО. В связи с этим, сделка РЕПО для целей налогообложения налогом на доходы физических лиц рассматривается как две не связанные между собой операции по продаже и приобретению ценных бумаг.
Доходы от продажи ценных бумаг, получаемые физическим лицом в рамках таких операций, подлежат налогообложению в соответствии со статьей 214.1 Кодекса, а в случаях приобретения ценных бумаг по ценам ниже рыночных следует также руководствоваться соответствующими положениями статьи 212 Кодекса.
Применение положений главы 25 Кодекса для расчета налоговой базы по доходам физических лиц возможно только при наличии прямого указания на это в соответствующих статьях главы 23 Кодекса.
Поскольку в статье 214.1 Кодекса такого указания не содержится, применение положений статьи 282 Кодекса для расчета налоговой базы по налогу на доходы физических лиц неправомерно.
Порядок налогообложения доходов физических лиц, полученных от операций РЕПО, в настоящее время уточняется.
Заместитель директора Департамента
С.В. Разгулин