N 03-03-06/1/23 от 23.01.2007

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики <...> по вопросу применения статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации сообщает следующее.

<...> ЗАО, признаваемое в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом иностранной организации - резидента США, владеющей более 20 процентами уставного (складочного) капитала названной российской организации (далее - ЗАО), выдает займы организациям, являющимся дочерними или зависимыми по отношению к ней (далее - Заемщики).

1. В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при возникновении указанных в данном пункте обстоятельств налогообложение доходов в виде процентов по долговым обязательствам любого рода, а также отнесение таких процентов к расходам осуществляется с учетом особенностей, установленных статьей 269 Кодекса.

В частности, согласно положениям пункта 4 статьи 269 Кодекса, положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 данной статьи, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса по ставке налога 15 процентов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 Кодекса налог с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов в валюте выплаты дохода и перечисляется в федеральный бюджет в порядке, предусмотренным статьей 310 Кодекса.

2. В целях пункта 2 статьи 269 Кодекса при определении величины собственного капитала в расчет не принимаются суммы долговых обязательств в виде задолженности по налогам и сборам, включая текущую задолженность по уплате налогов и сборов, суммы отсрочек, рассрочек, налогового кредита и инвестиционного налогового кредита.

Согласно статье 8 Кодекса, под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований. В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" страховые взносы на обязательное пенсионное страхование - это индивидуально возмездные платежи, которые уплачиваются в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации и персональным целевым назначением которых является обеспечение права гражданина на получение пенсии по обязательному пенсионному страхованию в размере, эквивалентном сумме страховых взносов, уплаченной на его индивидуальном лицевом счете.

Таким образом, страховые пенсионные взносы на обязательное пенсионное страхование не являются налогом или сбором в целях Кодекса и, следовательно, учитываются при определении величины собственного капитала в целях статьи 269 Кодекса.

3. Доходы ЗАО в виде процентов по договорам займа, как это предусмотрено пунктом 6 статьи 250 Кодекса, учитываются ЗАО при формировании налоговой базы по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов, облагаемых по ставке налога 24 процента.

При этом следует учитывать, что налогообложение у источника выплаты доходов российских организаций в виде процентов по долговым обязательствам, оформленным договором займа с российскими организациями, Кодексом не предусмотрено.

4. Что касается применимости в рассматриваемой ситуации положений статей "Проценты" и "Дивиденды" Договора между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17.06.92 (далее - Договор), необходимо учитывать, что данные статьи применяются к лицам, фактически имеющим право на проценты или дивиденды и являющимся налоговыми резидентами США.

Принимая во внимание, что лицом, фактически имеющим право на получение процентного дохода по договорам займа с российскими организациями, является ЗАО, налогообложение рассматриваемых доходов не регулируется положениями Договора.