Вопрос: Прошу Вас дать письменные разъяснения по вопросам применения положений статей 309-311 НК РФ, регулирующих вопросы налогообложения доходов иностранных организаций, полученных от источников в Российской Федерации.
ОАО планирует заключить договор купли-продажи ценных бумаг российской компании ЗАО у иностранной организации, зарегистрированной и действующей в соответствии с законодательством республики Кипр и не осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство.
Совет директоров ОАО одобрил совершение взаимосвязанных сделок по приобретению акций ЗАО.
Сведения о ценных бумагах ЗАО, являющихся предметом купли-продажи:
- эмитент - Закрытое акционерное общество (98,9% актива баланса этого общества состоят из долгосрочных финансовых вложений);
- вид ценных бумаг - акции именные обыкновенные.
ЗАО не имеет на балансе недвижимого имущества.
Доля недвижимого имущества российских организаций, находящегося на территории Российской Федерации, в активах балансов организаций, которыми владеет ЗАО, не превышает 50%, что подтверждается бухгалтерским балансом и оборотно-сальдовой ведомостью данных организаций на дату совершения сделки.
В статье 309 НК РФ содержится критерий в отношении доли недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, в общей величине активов российской организации:
- если указанная доля превышает 50%, то доходы иностранной компании от реализации акций российской организации относятся к доходам от источников в РФ, подлежащим налогообложению у источника выплат (пп. 5 п. 1 статьи 309);
- если указанная доля не превышает 50%, такие доходы также относятся к доходам от источников в РФ, однако у организации, выплачивающей доход иностранной компании, не возникает обязанности налогового агента (п. 2 ст. 309 НК РФ).
С учетов вышеизложенного обращаемся к Вам с просьбой подтвердить наш вывод об отсутствии оснований исполнения обязанностей налогового агента для налогообложения налогом на прибыль доходов, выплачиваемых ОАО иностранной организации, не имеющей постоянного представительства в РФ, по договору купли-продажи акций российского эмитента, доля недвижимого имущества, расположенного на территории РФ, в активах которого составляет менее 50 процентов.
Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики в связи с вашим запросом от 28.08.09 N 011/7384 о налогообложении доходов иностранной организации, полученных от источников в Российской Федерации, сообщает следующее.
В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) доходы иностранной организации, не осуществляющей свою деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, от реализации акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, относятся к доходам данной иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат налогообложению налогом на прибыль организаций, удерживаемым у источника выплаты доходов.
Пунктом 2 статьи 309 Кодекса установлено, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 статьи 309 Кодекса, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Учитывая вышеизложенное, доходы, выплачиваемые российской организацией кипрской организации, не имеющей постоянного представительства на территории Российской Федерации, по договору купли-продажи акций российской компании, доля недвижимого имущества, расположенного на территории Российской Федерации, в активах которой составляет менее 50 процентов, не подлежат налогообложению на территории Российской Федерации.
Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России N 03-02-07/2-138 от 07.08.2007 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
С.В. Разгулин