Ограничение права иностранных инвесторов на обратный выкуп активов

Законопроект распространяется на случаи, когда иностранный инвестор продал принадлежащие ему акции (доли) российской компании или иные объекты предпринимательской деятельности на территории России (далее совместно — «Объекты иностранных инвестиций») в пользу:

1. гражданина России;

2. российского юридического лица;

3. иностранного юридического лица из дружественного[1] государства, находящегося под контролем гражданина Российской Федерации;

(далее — «Приобретатель»).

Законопроект не раскрывает содержание понятия «объекты предпринимательской деятельности». По нашему мнению, под ним могут пониматься любые активы, отчужденные иностранным инвестором, включая недвижимость, оборудование, результаты интеллектуальной деятельности и иные активы.

Законопроект распространяется на иностранных инвесторов, связанных с недружественным государством. При этом Законопроект не устанавливает исчерпывающий перечень критериев, на основании которых определяется наличие такой связи. В связи с этим нельзя исключать, что могут учитываться, например, не только гражданство, место регистрации иностранного инвестора или место преимущественного извлечения прибыли, но и иные обстоятельства, что предоставляет суду и государственным органам широкую дискрецию при определении наличия такой связи.

Право иностранного инвестора на обратный выкуп Объектов иностранных инвестиций может быть прекращено в судебном порядке, если одновременно соблюдаются следующие условия:

1.   Объект иностранных инвестиций был отчужден после 22 февраля 2022 года;

2.   Цена обратного выкупа отличается от рыночной стоимости объекта на 25 % и более; и/или Приобретатель осуществил дополнительные вложения в Объект иностранных инвестиций либо совершил иные действия, несовершение которых могло привести к приостановлению, существенному сокращению или прекращению деятельности соответствующего объекта.

3.   Иностранный инвестор после 22 февраля 2022 года совершил хотя бы одно из следующих действий:

• публично поддержал совершение недружественных действий в отношении РФ, граждан РФ или российских юридических лиц либо совершил действия, направленные на дискредитацию использования Вооруженных Сил РФ или исполнения государственными органами РФ своих полномочий, включая распространение заведомо ложной информации;

• совершил действия, связанные с финансированием терроризма, экстремистской деятельности и (или) финансированием распространения оружия массового уничтожения;

• публично заявил о прекращении или приостановлении деятельности на территории РФ либо совершил действия (или допустил бездействие), связанные с таким заявлением;

• допустил ненадлежащее исполнение своих обязанностей либо совершил действия, направленные на ограничение заключения, исполнения или расторжения договоров, имеющих существенное значение для деятельности российской компании или иного Объекта иностранных инвестиций, в том числе путем:

- запрета использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации;

- запрета, прекращения, приостановления либо существенного ограничения производства или поставки товаров, выполнения работ либо оказания услуг на территории Российской Федерации.

Требование о прекращении права на обратный выкуп вправе заявить Приобретатель независимо от того, обращался ли иностранный инвестор с требованием об осуществлении обратного выкупа.

При этом до обращения в суд Приобретатель обязан получить:

1. позицию федерального органа исполнительной власти, в ведении которого находится соответствующий Объект иностранных инвестиций («ФОИВ»); и

2. заключение Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации.

Кроме того, с соответствующим требованием вправе самостоятельно обратиться ФОИВ при наличии разрешения Правительственной комиссии.

Открытым остается вопрос о возможности обращения в суд с требованием об оспаривании сделки по обратному выкупу, если такой выкуп будет осуществлен до прекращения права иностранного инвестора на его осуществление.

1. Право иностранного инвестора на обратный выкуп прекращается;

2. Иностранный инвестор вправе в течение 1 года потребовать в судебном порядке от Приобретателя выплаты компенсации;

3. Размер компенсации может быть уменьшен судом, в том числе с учетом инвестиций, осуществленных Приобретателем после приобретения Объекта иностранных инвестиций;

4. В выплате компенсации может быть полностью отказано, если иностранный инвестор либо его руководитель были привлечены к административной или уголовной ответственности за финансирование терроризма, экстремистской деятельности и (или) финансирование распространения оружия массового уничтожения.

Законопроект, если он будет одобрен Советом Федерации и подписан Президентом России вступит в силу с момента его опубликования.

Рекомендуем иностранным инвесторам и приобретателям российских активов оценить, предусматривают ли заключенные ими соглашения право на обратный выкуп, а также учитывать новые ограничения при планировании реализации такого права.

Если у Вас остались вопросы или хотите что-то обсудить, Вы можете связаться со мной здесь.

[1] Перечень иностранных государств и территорий, совершающих недружественные действия в отношении Российской Федерации, российских юридических и физических лиц утвержден Распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 N 430-р.