Материал предоставлен корпоративным изданием для клиентов ГК «ИРБиС» «Система успеха»
Нередко организации кредитуют своих контрагентов. Например, постоянному покупателю предоставляется отсрочка или рассрочка по оплате товара. Или, наоборот, покупатель перечисляет поставщику предоплату или аванс, и последний еще до отгрузки товаров фактически пользуется полученными денежными средствами. Подобные правоотношения фактически являются коммерческим кредитованием. Распространен коммерческий кредит и в строительной деятельности. Что следует признавать коммерческим кредитом? Можно ли условие о его предоставлении включать в договор строительного подряда, или это должен быть отдельный документ? Возможен ли беспроцентный кредит? Все эти и многие другие вопросы возникают при определении порядка взаиморасчетов с условиями об авансе, предоплате, отсрочке или рассрочке платежа. Эти вопросы и будут освещены в данной статье.
Чтобы рассматривать коммерческий кредит в строительстве, сначала необходимо понять юридическую природу договора строительного подряда, определить его стороны и участников строительной деятельности, выяснить правила расчетов между сторонами договора, закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее ГК РФ).
В соответствии со ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Настоящий договор заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.
Порядок расчетов между заказчиком и подрядчиком определен в ст.ст.711 и 746 ГК РФ. В соответствии с ними, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.
Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы, но с условием, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок. Пунктом 2 ст. 746 ГК РФ также предусмотрена возможность оплаты работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.
С согласия заказчика работа может быть сдана досрочно, а подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка, но только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.
Итак, в соответствии с положениями ГК РФ сторонами в договоре строительного подряда выступают заказчик и подрядчик, которые регулируют настоящим договором складывающиеся между ними отношения по поводу строительства определенного объекта или выполнения иных неразрывно связанных со строящимся объектом строительных работ. Оплата этих работ, при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре, может осуществляться посредством предварительной оплаты выполненной работы или отдельных ее этапов либо единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком. Подрядчик вправе требовать аванс или задаток, но только в случаях и в размере, указанных в законе либо в договоре подряда.
Из ст. 702 ГК РФ следует, что заказчик – это физическое или юридическое лицо, которое дает подрядчику задание на выполнение работы, принимает и оплачивает ее. Статья 740 ГК РФ дополняет обязанности заказчика в части обеспечения подрядчику необходимых условий для выполнения работ.
Подрядчик - это физическое или юридическое лицо, которое выполняет по заданию заказчика определенную работу и сдает ему ее результат.
В связи с развитием нормативного регулирования в строительстве, отношения на практике по своему субъектному составу гораздо шире. Нередко в них помимо заказчика и подрядчика появляются застройщик и инвестор.
В п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее ГрК РФ) содержится общее, универсальное определение юридической категории «застройщик» - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.
Содержание понятия «инвестор» раскрывается в п. 2 ст. 4 Федерального закона от 25 февраля 1999 года N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации в форме капитальных вложений» (далее Закон N 39-ФЗ): «Инвесторы осуществляют капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств, в соответствии с законодательством Российской Федерации. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности».
В связи с тем, что определения «заказчик» и «подрядчик», которые содержит ГК РФ, не отражают в полной мере их сущности в градостроительной деятельности, законодатель конкретизирует их через другие нормативно-правовые акты.
Некоторую ясность в этом вопросе может внести ГрК РФ, который хоть прямо и не раскрывает категорию «заказчик», однако дает возможность уяснить ее из контекста отдельных норм, например, п. 3 ст. 47 и п. 5 ст. 48:
- Заказчик – это уполномоченное застройщиком лицо, которое от имени застройщика организует посредством договоров отношения с подрядчиками и их деятельность по выполнению инженерных изысканий, подготовке проектной документации, осуществлению строительства, реконструкции;
- Заказчик не является обязательной фигурой в рассматриваемом процессе. Застройщик может входить в отношения со своими подрядчиками напрямую, без посредника, то есть без заказчика. В этом случае мы будем иметь дело с «застройщиком-заказчиком». На практике можно столкнуться и с ситуацией, когда застройщик использует собственные средства, инвестируя их в строительство, и работает с подрядчиками напрямую, тогда мы имеем дело с «застройщиком-инвестором-заказчиком».
Содержание понятия «заказчик» также приводится в п. 3 ст. 4 Закона N 39-ФЗ, однако оно находится в некотором противоречии с нормами ГрК РФ в отношении субъекта, управомачивающего заказчика на совершение действий, связанных со строительством.
Поэтому для целей настоящей статьи под заказчиком будем понимать юридическое либо физическое лицо, которое в контексте градостроительных норм может быть как «заказчиком», «застройщиком-заказчиком» так и «застройщиком-инвестором-заказчиком», являющееся стороной договора строительного подряда, дающей другой стороне (подрядчику) задание на выполнение работ, обеспечивая при этом необходимые условия для их выполнения, а также принимает и оплачивает эти работы.
В отношении же подрядчика, по сути, не возникает ни содержательных, ни формальных разночтений в законах, регламентирующих различные аспекты градостроительной деятельности, и дополнить его, с некоторыми оговорками о лицензировании, можно, например, определением, которое содержит п. 4 ст. 4 Закона N 39-ФЗ: «Подрядчики - физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному или муниципальному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом». В отношение лицензирования необходимо принять во внимание законодательство о саморегулируемых организациях, которое в данной работе рассмотрено не будет.
Финансирование работ по строительству производится заказчиками, и их обязанности в части порядка расчетов за выполненные подрядные работы или сданные объекты определяются в договорах строительного подряда.
Финансирование осуществляется за счет собственных, привлеченных либо одновременно и собственных, и привлеченных средств заказчика.
К привлеченным средствам относятся заемные средства других юридических и физических лиц в форме займов и кредитов банков. В установленные договорами сроки организация осуществляет возврат привлеченных денег за счет собственных и приравненных к ним средств.
Из всего многообразия заемных источников финансирования строительства - это могут быть и банковские кредиты, и займы инвестиционных фондов и компаний, страховых обществ, других организаций - коммерческое кредитование среди них выделяется своей относительно невысокой стоимостью, простотой и оперативностью.
Согласно ст. 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита. Коммерческий кредит может быть в виде аванса, предоплаты или отсрочки, рассрочки, если иное не установлено законом.
К такому кредиту в соответствии с п. 2 ст. 823 ГК РФ применяются правила главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит его существу.
Коммерческий кредит не является отдельным типом договора.
В отличие от займа и кредитного договора коммерческое кредитование производится не по отдельному договору, а в рамках обязательств по основному, и поэтому зачастую на практике коммерческий кредит представляет собой включаемое в возмездные договоры условие об авансе, предоплате, отсрочке или рассрочке.
В строительном подряде, как правило, распространены две схемы предоставления коммерческого кредита:
1. Когда кредит предоставляется в форме аванса или предоплаты, и кредитором выступает заказчик, а заемщиком – подрядчик;
2. Когда в договор включено условие либо составлен отдельный документ о рассрочке или отсрочке, и тогда, наоборот, кредитор - подрядчик, а заемщик - заказчик.
Гражданское законодательство не содержит ограничений по субъектному составу коммерческого кредитования.
Поэтому сторонами коммерческого кредита могут быть любые лица. Требования к оформлению договора содержатся в п. 1 ст. 802 ГК РФ, где указано на необходимость его совершения в письменной форме между гражданами, если сумма кредита превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда одной из сторон является юридическое лицо, независимо от суммы.
Также нужно принимать во внимание пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ, в силу которого договор, где одной из сторон выступает юридическое лицо, требует простой письменной формы. Ее несоблюдение не влечет недействительности кредитного договора. Однако стороны лишаются возможности ссылаться в подтверждение возникновения кредита и его условий на свидетельские показания (п. 2 ст. 162 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 812 ГК РФ.
Не всякое предусмотренное договором несовпадение момента оплаты работ с моментом принятия их результата является согласованным сторонами условием о коммерческом кредите. Наличие его в договоре еще не означает возникновения взаимоотношений коммерческого кредитования.
Условие о предоставлении коммерческого кредита должно быть прямо предусмотрено сторонами в договоре, о чем говорит и судебная практика (определения Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.2009 N 1511/09 и от 28.01.2008 N 18141/07).
Часто в строительном бизнесе приходится сталкиваться с ситуацией, когда подрядчик, добросовестно исполнив свои обязательства, выполнил предусмотренные договором работы, но не может сдать их заказчику. Согласно ст. 711 ГК РФ, п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ подрядчиком. Поэтому заказчик, уклоняясь от приемки объекта и подписания актов выполненных работ, может тем самым вынуждать подрядчика предоставить ему отсрочку либо рассрочку по их оплате.
Если подрядчик все же готов изменить порядок оплаты работ путем предоставления отсрочки либо рассрочки, перед ним встает вопрос о том, как это лучше сделать. Наиболее распространенный способ - составить дополнительное соглашение к основному договору строительного подряда о рассрочке либо отсрочке уплаты долга, если иной порядок не предусмотрен договором.
Иногда, в такой ситуации допсоглашение и вся необходимая документация по приемке работ (акты выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат и др.) подписываются одним числом. Таким образом, заказчик единовременно признает, что объект договора строительного подряда сдан и у него возникла задолженность перед подрядчиком, которую они по соглашению сторон отсрочили или рассрочили.
В соглашении о коммерческом кредите помимо сторон и суммы денежных средств, которой подрядчик кредитует заказчика, нужно обязательно указать период (срок), т. е. дату, с которой начинается и которой заканчивается предоставление кредита.
В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Однако на наш взгляд, в рассматриваемой ситуации предпочтительнее будет определить срок периодом времени посредством указания в соглашении конкретных календарных дат, чтобы избежать двоякого толкования начала и окончания предоставления рассрочки либо отсрочки.
В случае если коммерческий кредит предоставляется в форме рассрочки, то обязательно должен быть составлен график погашения задолженности, в соответствии с которым заемщик будет осуществлять платежи. В графике следует предусмотреть сумму, срок и порядок внесения каждого платежа. При его составлении также не следует забывать о нормах ст. 190 ГК РФ.
Коммерческий кредит может быть беспроцентным. В этом случае сумма долга не меняется и заказчик, получивший отсрочку либо рассрочку, платит столько же, сколько бы он заплатил за выполненные работы в обозначенный в договоре строительного подряда срок.
Однако по общему правилу, установленному п. 1 ст. 809 ГК РФ, коммерческий кредит предполагается возмездным. Если в договоре отсутствует условие о процентах, то подлежат начислению законные проценты в размере ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации. Они начисляются в той же валюте, в которой выражена сумма кредита, ежедневно с момента ее получения заемщиком и до момента возврата кредитору (п. 3 ст. 810 ГК РФ). Наступление срока возврата кредита не прекращает начисление процентов. Выплата процентов должна производиться ежемесячно в сроки, определяемые в соответствии со ст. 314 ГК РФ. При недостаточности произведенного платежа для исполнения всех обязанностей заемщика кредитные проценты погашаются ранее суммы основного долга, если иное не оговорено сторонами (ст. 319 ГК РФ).
Обязанность по уплате процентов за просрочку платежа, в отличие от обязанности по уплате кредитных процентов, носит охранительный характер. Если иное не предусмотрено договором, они начисляются в порядке, предусмотренном ст. 395 ГК РФ, со дня просрочки возврата суммы кредита или ее части до момента погашения суммы задолженности, независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 809 ГК РФ.
В тех случаях, когда в договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование кредитом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ. В отличие от расчета кредитных процентов, при расчете процентов за пользование чужими денежными средствами год принимается равным 360 дням, а месяц – 30 дням. Стороны могут изменить порядок начисления и уплаты процентов.
В соответствии с п. 1 ст. 811 ГК РФ проценты за просрочку платежа начисляются независимо от начисления кредитных процентов. Поэтому на сумму кредита, уплата которого просрочена, продолжают начисляться кредитные, и начинают начисляться проценты за пользование чужими денежными средствами.
Под суммой кредита понимается сумма, которую должник обязуется вернуть кредитору. В нее не входят проценты, начисляемые на сумму кредита в соответствии со ст. 809 ГК РФ. Начисление процентов на проценты допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором.
При наличии в договоре условий о начислении при просрочке возврата долга повышенных процентов, а также неустойки за то же нарушение (за исключением штрафной) кредитор вправе предъявить требование о применении одной из мер ответственности, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства.
Подлежащие уплате проценты за просрочку платежа могут быть уменьшены судом на основании ст. 333 ГК РФ
В силу п. 2 ст. 811 ГК РФ, если договором коммерческого кредита предусмотрено его возвращение по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части кредита, кредитор вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы вместе с причитающимися процентами. Притязание на досрочную уплату суммы кредита относится к исполнительным притязаниям и не направлено на изменение кредитного правоотношения.
В случаях, когда на основании п. 2 ст. 811 ГК РФ кредитор вправе потребовать досрочного возврата суммы кредита или его части вместе с причитающимися процентами, проценты в установленном договором размере могут быть взысканы по требованию кредитора до дня, когда сумма кредита в соответствии с договором должна была быть возвращена (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 N 13/14). Ни суд, ни кредитор не изменяют срок возврата кредита, и если после досрочного возврата кредита с процентами, начисленными до момента окончания срока предоставления кредита, размер банковской ставки изменился и эта ставка иная (п. 1 ст. 809 ГК), то стороны могут требовать изменения размера уплаченных процентов.
И еще один интересный нюанс. Арбитры Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа в Постановлении от 26.09.2006 N А43-3769/2006-23-60 признали, что плата за пользование коммерческим кредитом - 182,5 % годовых, необоснованно высока по сравнению с существующей в период действия договора ставкой рефинансирования (13 % годовых), обычно применяемой кредитными организациями при предоставлении кредита. Статья 10 ГК РФ устанавливает пределы осуществления гражданских прав, требуя от граждан и юридических лиц разумности и добросовестности.
Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу. В случае несоблюдения этого требования суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права. Поэтому во избежание спорных ситуаций, при определении процентов по коммерческому кредиту, не следует поступаться принципами разумности и добросовестности.
Итак, если у подрядчика возникает обусловленная стечением обстоятельств необходимость предоставить заказчику рассрочку либо отсрочку платежа после выполнения своих обязательств по договору строительного подряда, то наиболее выгодный для него вариант направить данные правоотношения в правовое русло – это коммерческое кредитование.
В большинстве случаев оно осуществляется без специального юридического оформления в силу одного из условий заключенного договора (о рассрочке, отсрочке). Однако в анализируемой ситуации одна из сторон по основному договору (подрядчик) свои обязательства уже исполнила, поэтому договор коммерческого кредита будет целесообразно оформить письменно в виде дополнительного соглашения к основному договору строительного подряда.
В соглашении должны быть указаны стороны (подрядчик-кредитор, заказчик-заемщик), период, на который дается рассрочка либо отсрочка, желательно определенными календарными датами начала и окончания предоставления кредита, а также из этого соглашения должно быть ясно, что заказчик (заемщик) кредитуется за счет суммы задолженности перед подрядчиком (кредитором) по договору строительного подряда. Это связано с тем, что коммерческий кредит не может существовать сам по себе, он возникает при наличии основного обязательства: стороны должны быть связаны обязательствами по какому-либо договору, в данном случае строительного подряда. Предоставление коммерческого кредита по отдельному договору не допускается.
В случае оформления кредита в виде рассрочки соглашением должен быть предусмотрен график погашения кредита. При его составлении стороны также должны обратить внимание на способы определения срока (ст. 190 ГК РФ).
Если коммерческий кредит является возмездным (процентным), порядок начисления процентов целесообразно зафиксировать в договоре. Иначе их размер может быть определен исходя из действующей ставки рефинансирования (ст. 809 ГК РФ).
И еще, ни в коем случае нельзя забывать о том, что из соглашения должно прямо следовать, что предоставленные отсрочка или рассрочка - это не что иное, как коммерческий кредит, в противном случае:
1. Если стороны не указали на безвозмездность такого предоставления, то подрядчику не удастся истребовать с заказчика проценты за пользование суммой отсроченных либо рассроченных денежных средств, в соответствии со ст. 809 ГК РФ;
2. Если соглашением предусмотрена уплата по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для внесения очередного платежа, кредитор не вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы кредита вместе с причитающимися процентами (п. 2ст. 811 ГК РФ).
В завершении статьи хотелось бы обратить внимание читателей на то, что при оформлении коммерческого кредита в каждой конкретной ситуации необходимо учитывать значительное количество нюансов, поэтому в случае возникновения каких-либо сомнений, рекомендуем обратиться к специалистам, чтобы изменение срока платежа не сказывалось неблагоприятно на финансовом положении вашей организации.
Начать дискуссию