Вопрос: Общество с ограниченной ответственностью (далее - общество) планирует приобретение в 2019 г. акций, составляющих 100% акционерного капитала иностранного юридического лица, учрежденного по законодательству Острова Мэн (далее - иностранная организация).
Иностранной организацией подготовлена финансовая отчетность за финансовый год, завершившийся 31.12.2018, в соответствии с ее личным законом. При этом в соответствии с личным законом иностранной организации ее финансовая отчетность не подлежит обязательному аудиту.
По данным финансовой отчетности за финансовый год, завершившийся 31.12.2018, у иностранной организации есть только накопленный убыток и отсутствует прибыль к распределению. В связи с отсутствием у иностранной организации прибыли за финансовый год, завершившийся 31.12.2018, в 2019 г. не может быть принято решение о распределении прибыли.
Поскольку НК РФ однозначно не устанавливает дату определения доли в иностранной организации в целях определения ее статуса как контролируемой иностранной компании, в соответствии с разъяснениями Департамента налоговой и таможенной политики Министерства финансов РФ признание лица контролирующим лицом в целях НК РФ осуществляется в соответствии с п. 3 ст. 25.15 НК РФ на дату принятия решения о распределении прибыли, принятого в календарном году, следующем за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года в соответствии с личным законом этой КИК, а в случае если такое решение не принято, то на 31 декабря календарного года, следующего за налоговым периодом по соответствующему налогу для налогоплательщика - контролирующего лица, на который приходится дата окончания финансового года КИК (Письмо Минфина России от 03.04.2017 N 03-12-11/2/19348).
Как было отмечено выше, в 2019 г. (а именно до даты совершения обществом сделки по приобретению акций, составляющих 100% акционерного капитала иностранной организации) не может быть принято решение о распределении прибыли иностранной организации. Таким образом, в результате совершения данной сделки общество будет признано контролирующим лицом иностранной организации на 31.12.2019 (пп. 1 п. 3 ст. 25.13 НК РФ), а иностранная организация - КИК (п. 1 ст. 25.13 НК РФ).
Следовательно, в соответствии с требованиями п. 2 ст. 25.14 НК РФ в срок до 20 марта 2020 г. общество будет обязано представить в налоговые органы РФ уведомление о КИК за налоговый период 2019 г. по налогу на прибыль организаций в отношении финансового периода иностранной организации, завершившегося 31.12.2018.
В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 309.1 НК РФ сумма убытка иностранной компании за финансовый год, завершившийся 31.12.2018, должна быть документально подтверждена ее финансовой отчетностью, составленной за соответствующий период, с приложением ее финансовой и налоговой отчетности.
В связи с тем что между Российской Федерацией и Островом Мэн не заключен международный договор по вопросам налогообложения, в соответствии с п. п. 1 и 1.1 ст. 309.1 НК РФ сумма убытка иностранной организации может быть определена одним из двух способов:
- по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с ее личным законом, в отношении которой представлено аудиторское заключение, не содержащее отрицательного мнения или отказа в выражении мнения; либо
- по правилам, установленным гл. 25 НК РФ для налогоплательщиков - российских организаций.
Общество предполагает, что существует риск отсутствия у иностранной организации части первичных бухгалтерских документов (договоров, актов, выписок, справок и пр.) за финансовый год, завершившийся 31.12.2018. При этом наличие таких документов является необходимым условием как для проведения аудита финансовой отчетности иностранной организации, составленной в соответствии с ее личным законом, так и для составления ее финансовой отчетности по правилам гл. 25 НК РФ.
Каким образом общество может определить и подтвердить убыток иностранной организации в случае одновременной невозможности проведения аудита финансовой отчетности иностранной организации, составленной в соответствии с ее личным законом, и подготовки ее финансовой отчетности по правилам гл. 25 НК РФ в связи с отсутствием части первичных бухгалтерских документов?
Ответ: Департамент налоговой и таможенной политики рассмотрел обращение от 01.08.2019 и сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства финансов Российской Федерации от 14.09.2018 N 194н, в Министерстве финансов Российской Федерации, если законодательством Российской Федерации не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Одновременно сообщается следующее.
Прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании, определенная одним из способов в соответствии с порядком, установленным статьей 309.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс):
1) по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год. В этом случае прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании до налогообложения с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 3, 3.1, 7 и 8 статьи 309.1 Кодекса;
2) по правилам, установленным главой 25 Кодекса для налогоплательщиков - российских организаций.
Иных способов определения прибыли (убытка) контролируемой иностранной компании Кодексом не предусмотрено.
Определение прибыли (убытка) контролируемой иностранной компании возможно одним из вышеуказанных способов при соблюдении условий, установленных статьей 309.1 Кодекса для целей применения соответствующего способа.
Настоящее письмо не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
Н.А.КУЗЬМИНА
08.10.2019