Вопрос: Организация выплачивает доходы в виде процентов в адрес иностранных организаций, в том числе действующих в интересах третьих лиц, в рамках ст. ст. 214.6 и 310.1 НК РФ.
Согласно п. 1 ст. 11 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и о предотвращении избежания и уклонения от уплаты налогов (далее - Конвенция) проценты, возникающие в одном Договаривающемся государстве и фактически принадлежащие резиденту другого Договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в этом другом Договаривающемся государстве.
Вместе с тем в п. 2 указанной статьи оговаривается право взимания налога и в государстве-источнике при особых условиях определения процентных доходов.
Независимо от положений п. 1 настоящей статьи проценты, возникающие в Договаривающемся государстве, которые определяются на основании поступлений, продаж, доходов, прибыли или других денежных потоков должника или зависимого лица, любых изменений стоимости любого имущества должника или зависимого лица, или любых дивидендов, выплат партнерства или аналогичных платежей, произведенных должником или зависимым лицом, или любые другие проценты, аналогичные таким процентам, возникающие в Договаривающемся государстве, могут облагаться налогом в этом Договаривающемся государстве в соответствии с законодательством этого Договаривающегося государства, но, если лицо, имеющее фактическое право на проценты, является резидентом другого Договаривающегося государства, взимаемый таким образом налог не должен превышать 10 процентов общей суммы процентов.
Возможно ли освобождение от налога выплаты процентов по ценным бумагам российских эмитентов в пользу резидента Японии (фактического получателя дохода) на основании п. 1 ст. 11 Конвенции при выполнении условий ст. 21 Конвенции? При невыполнении условий ст. 21 Конвенции применяются стандартные ставки НК РФ.
Какие особые условия имеются в виду в п. 2 ст. 11, которые необходимо анализировать независимо от положений п. 1 ст. 11 для применения ставки 10%?
Применяется ли ставка 10% в случае, когда должником в смысле п. 2 ст. 11 Конвенции является эмитент облигаций, осуществляющий выплату процентного дохода по облигациям, заявленного в эмиссионных документах (т.е. купона по облигациям)?
Должен ли депозитарий, действующий в рамках ст. ст. 214.6 и 310.1, при выплате процентных доходов по облигациям иностранному номинальному держателю, то есть третьему лицу, действующему в интересах резидента Японии (фактического получателя доходов), требовать в целях освобождения от налога указания в обобщенной информации не только п. 1 ст. 11, но и подпункта ст. 21 Конвенции как основания для применения льгот?
Ответ: В связи с обращением от 18.01.2019 относительно применения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и о предотвращении избежания и уклонения от уплаты налогов от 07.09.2017 (далее - Конвенция) Департамент налоговой и таможенной политики сообщает.
Согласно разъяснениям, полученным от компетентного для целей применения положений Конвенции органа Японии, положения пункта 2 статьи 11 Конвенции являются положениями, направленными на противодействие злоупотреблению нормами пункта 1 статьи 11 Конвенции, предоставляющего освобождение от налогообложения у источника, и распространяются на те виды процентов, которые зависят от суммы прибыли, так называемые дивиденды в форме процентов.
При этом в случае выплаты процентного дохода резидентом России резиденту Японии при отсутствии у резидента Японии согласно положениям статьи 21 "Право на льготы" Конвенции права на льготу, установленную пунктом 1 статьи 11 Конвенции, налогообложение у источника такого процентного дохода резидента Японии осуществляется в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации.
Касательно применения норм статей 310.1 и 214.6 Налогового кодекса Российской Федерации сообщаем следующее.
На основании норм пункта 8 статьи 310.1 Кодекса сведения о количестве ценных бумаг, предусмотренные пунктом 7 статьи 310.1 Кодекса, представляются налоговому агенту с указанием государств постоянного местонахождения лиц, осуществляющих (в отношении которых осуществляются) права по ценным бумагам.
Для целей применения пониженных налоговых ставок (освобождения от налога), установленных настоящим Кодексом или международными договорами Российской Федерации по вопросам налогообложения, сведения о количестве ценных бумаг, предусмотренные пунктом 7 статьи 310.1 Кодекса, представляются налоговому агенту с указанием:
государств, налоговыми резидентами которых являются лица, осуществляющие (в отношении которых осуществляются) права по ценным бумагам и имеющие фактическое право на выплачиваемый доход;
положений настоящего Кодекса или международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения, предусматривающих пониженную налоговую ставку (освобождение от налогообложения).
На основании норм пункта 8 статьи 310.1 Кодекса сведения о количестве ценных бумаг в составе обобщенной информации представляются налоговому агенту с указанием государств, налоговыми резидентами которых являются лица, осуществляющие (в отношении которых осуществляются) права по ценным бумагам и имеющие фактическое право на выплачиваемый доход. При наличии льгот в отношении выплачиваемого дохода по ценным бумагам данные сведения также представляются налоговому агенту с указанием оснований для применения таких льгот - в том числе положений международного договора Российской Федерации по вопросам налогообложения, предусматривающих пониженную налоговую ставку (освобождение от налогообложения).
В этой связи для целей применения освобождения от налогообложения в Российской Федерации процентного дохода, фактическое право на который имеет налоговый резидент Японии, на основании пункта 1 статьи 11 Конвенции и соблюдения положений пункта 8 статьи 310.1 Кодекса в составе обобщенной информации налоговому агенту в качестве оснований для применения таких льгот предоставляется указание на пункт 1 статьи 11 Конвенции, а также на соответствующий пункт статьи 21 Конвенции, устанавливающий право такого лица на получение льготы, предусмотренной Конвенцией.
Одновременно сообщаем, что тождественные положения предусмотрены Кодексом и в отношении аналогичного дохода физических лиц (статья 214.6 Кодекса).
Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
21.03.2019