Дробление бизнеса. Тенденции правоприменительной практики

Судебная практика определяет дробление бизнеса как создание налогоплательщиком такой ситуации, при которой фактическая деятельность одного налогоплательщика искусственно прикрывается деятельностью нескольких налогоплательщиков с целью минимизации налогов. (Определения ВС РФ  от 17.10.2022 N 301-ЭС22-11144, от 23.03.2022 N 307-ЭС21-17713, от 23.03.2022 N 307-ЭС21-17087).

При дроблении бизнеса налоговый орган обязан доказать следующие обстоятельства:

1. подконтрольность участников схемы одному или нескольким лицам, получающим выгоду от использования схемы дробления бизнеса;

2. несамостоятельность ведения предпринимательской деятельности участниками схемы;

3. наличие налоговой экономии.

(Определения Верховного суда от 17.10.2022 г. № 301ЭС22 11144).

Исходя из этого, ФНС России выделяет следующие признаки дробления бизнеса:

1. Дробление единого производственного процесса;

Например, один производственный процесс разделяется между несколькими лицами, применяющими специальные налоговые режимы (УСН, ЕНВД) вместо исчисления и уплаты налогов на общей системе налогообложения участником, осуществляющим реальную деятельность (НДС, налога на прибыль организаций и налога на имущество организаций).

В результате чего налоговые обязательства участников данной схемы в совокупности либо уменьшаются, либо практически не изменяются при расширении в целом хозяйственной деятельности (наличие налоговой выгоды);

Маркеры для налоговой инспекции для выявления разделения деятельности:

Участники схемы созданы незадолго до расширения производственных мощностей и/или увеличения численности персонала в тот момент, когда показатели организации, применяющей специальные налоговые режимы или налоговые льготы, приближаются к показателям, при которых организация не сможет применять специальные налоговые режимы или налоговую льготу.  Основная цель создания организаций – минимизация налогов за счет использования специальных налоговых режимов или льгот несколькими юридическими лицами.

Если в результате разделения производственного процесса между несколькими лицами налоговая нагрузка не уменьшается, следовательно, отсутствует незаконное дробление бизнеса. 

2. Идентичность осуществляемого вида деятельность участниками схемы;

3. Показатели деятельности (численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода) близки к предельным значениям, ограничивающим право на применение специальной системы налогообложения;

4. Прямая или косвенная взаимозависимость (аффилированность) участников схемы дробления бизнеса (родственные отношения, участие в органах управления, служебная подконтрольность и т.п.);

5. Несение расходов друг за другом участниками схемы;

6. Формальное перераспределение персонала, при этом функционал персонала не меняется. Персонал воспринимает организации как единого субъекта экономической деятельности.

7. Использование одних вывесок, обозначений, контактов, сайтов, телефонов, социальных сетей;

8. Представление интересов одними и теми же лицами;

9. Совпадение IP-адресов по осуществлению доступа к системе дистанционного банковского обслуживания (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.12.2021 N Ф06-11580/2021 по делу N А57-13071/2020, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.11.2021 N Ф09-8297/21 по делу N А76-26883/2020);

10. Единство кадровой политики;

11. Признаки формального документооборота;

Например, включение в производственный процесс юридического лица на специальном налоговом режиме, деятельность которого носит формальный характер (общество не осуществляет реальную экономическую деятельность, все операции совершаются формально, на бумаге, фирма-однодневка, транзитная организация и т.д.). При этом юридическое лицо подконтрольно организации, ведущей реальную хозяйственную деятельность. 

12. Общность учредителей и руководителей;

13. Общность контрагентов, материально-технических ресурсов. В схему встроены организации, у которых единственным источником доходов являются участники одной схемы, отсутствуют внешние источники получения дохода.

14. Единые для участников схемы службы, осуществляющие ведение бухгалтерского учета, кадрового делопроизводства, подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и т.д. (Определение Верховного Суда РФ от 24.11.2017 N 308-КГ17-17310 по делу N А53-16075/2016);

15. Совпадение адреса местонахождения, наличие общего места хранения имущества и документации (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 19.09.2022 N Ф06-13384/2021 по делу N А72-15191/2020);

16. Общность доступа к распоряжению и управлению движением денежных средств (контроль финансовых потоков);

Приведенный выше перечень признаков является примерным. В каждом случае перечень признаков будет определяться индивидуально в зависимости от характера взаимоотношений участников группы (Письмо ФНС России от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@, письмо ФНС России от 11.08.2017 г. № СА-4-7/15895).

На текущий момент возможно выделить несколько способов получения налоговым органов доказательств дробления бизнеса.

Анализ внешних интернет – источников на предмет дробления бизнеса (социальные сети, сайт компаний, Яндекс. Карты, сервисы для поиска работников, например, HH, публикации в СМИ и т.д.). Цель установить: каким образом организации позиционируют себя во внешнем пространстве (как самостоятельные юридические лица или как единый субъект).

Использование специальной информационно-аналитической системы контрольного блока (ИАС КБ), которая агрегирует достаточно большой объем данных из различных источников, анализирует риски и подсвечивает проблемные точки в декларациях.

Система ИАС КБ совмещает несколько функций.

Во-первых, система вычисляет риски на основе данных, которые содержатся в информационных ресурсах налоговой, в том числе полученных из государственных органов, банков и т.д.

Во-вторых, ИАС КБ может забирать уже рассчитанные налоговые риски из других систем - например, из АСК НДС‑2.

Система ищет взаимосвязи между компаниями через общих учредителей, директоров, сотрудников, IP адреса, телефоны. 

Осмотры офисных и производственных площадей. Цель - выявить разделение единого производственного процесса, наличие совместных офисных помещений, техники, адресов, телефонов и т.д.

Допросы сотрудников. Цель - выяснить как персонал воспринимает организацию (как самостоятельных участников предпринимательской деятельности либо как единый субъект деятельности).

Получение информации из государственных органов (правоохранительные органы, Органы ЗАГС, Пенсионный фонд, Таможенные органы) с целью установления связей между компаниями (родственные связи, пересечение сотрудников между компаниями и т.д.);

Информация из кредитных организаций (истребование IP адресов, информации об открытых счетах в банках), лицензирующих органов, страховых организаций.

Истребование документов, выемка документов у налогоплательщика в рамках проведения мероприятий налогового контроля (кадровые документы, финансовые документы и т.д.).

Рассмотренные выше примеры показывают, что у Инспекции достаточной большой арсенал средств выявления искусственного разделения единого производственного процесса между формально независимыми организациями и  выявления признаков дробления бизнеса.