Дробление бизнеса

Как главбуху избежать субсидиарной ответственности по долгам компании

Кредиторы вправе заставить главбуха отвечать по долгам компании своим личным имуществом. Такое право дает Федеральный закон от 26.10.2002 № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Однако это право не абсолютное — потребуется доказать, что именно главбух виновен в том, что компания не смогла расплатиться по долгам.
999 202
Как главбуху избежать субсидиарной ответственности по долгам компании

Главбухи опасаются, что после налоговой проверки, которая закончилась с доначислениями, их привлекут к ответственности за нарушения компании. Такая опасность реальна.

Чтобы снизить риски, стоит внимательнее относиться к хранению документов, выбору контрагентов, своевременной уплате налогов, формированию налоговой отчетности. Под каждую более или менее крупную сделку иметь все документы по экономической целесообразности и должной осмотрительности. Необходимо тщательно обосновывать сделки и структуры бизнеса, которые дают налоговую экономию, например, дробление.

Субсидиарная ответственность по налоговым обязательствам – это вид гражданско-правовой ответственности. Наряду с должником перед налоговиками отвечают контролирующие должника лица, но только в случаях, установленных законом или договором (ст. 399 ГК, ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).

Субсидиарный должник отвечает перед кредитором в той же сумме, с тем же сроком исковой давности, что и основной должник.

Дробление бизнеса — повод для субсидиарки

Налоговую задолженность одной компании с другой налоговики могут взыскать различными способами. И первый из них – использовать подпункт 2 пункта 2 статьи 45 НК. Он разрешает взыскивать недоимку организации с ее взаимозависимых лиц. Особенно опасна ситуация с искусственным дроблением.

При каких условиях предъявят претензии. С любого взаимозависимого лица взыскать чужую недоимку нельзя. Нужно, чтобы совпадали три важных условия:

  • недоимка возникла по итогам налоговой проверки;
  • она числится более трех месяцев;
  • доказаны факты перевода финансово-хозяйственной деятельности на иное зависимое лицо, и эти действия было согласованы сторонами.

Смысл перевода деятельности состоит в фактической передаче прав на получение дохода. Это может выглядеть, в том числе, как:

  • перезаключение договоров;
  • перевод персонала;
  • сохранение товарного знака, телефонов, адреса местонахождения, сайта и так далее.

Почему ссылаться на отсутствие банкротства бесполезно. Налоговики приступят к субсидиарному взысканию, не дожидаясь банкротства должника. И судьи возражать не будут (постановления АС Московского от 05.07.2021 № А40-138954/2020 и Западно-Сибирского от 02.12.2021 № А45-32941/2020 округов).

Когда налоговики ошибаются. Проблема – в самих понятиях «перевод деятельности» и «дробление бизнеса». Они не имеют однозначной трактовки. Все зависит от конкретной ситуации. Не любое перемещение активов можно считать «переводом» или «дроблением» (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.01.2018 № А11-8552/2016).

Налоговики настаивали, что компания перевела трудовые, финансовые и материальные ресурсы на зависимую компанию. Однако арбитров не убедили. Реализация части имущества компании на иное юридическое лицо была возмездной сделкой. А равноценный обмен активами под понятие о переводе деятельности не подходит.

Рекомендации для защиты. Взаимозависимые партнеры должны строить защиту на том, что перевода бизнеса не было. Нужно доказывать, что если переводы активов между сторонами и были, то они были равноценными. Например, покупка недвижимости за деньги в общем балансе сторон ничего не изменила. При этом стоит самостоятельно позаботиться о доказательствах, что продажа состоялась по рыночной цене.

Что грозит главбуху, если схему дробления раскроют. Если налоговики докажут перевод бизнеса и дробление, они попытаются взыскать налоговые долги одних юрлиц с других. Но если у компаний активов не хватит, налоговики вправе требовать долги у лиц, которые контролировали схему. Прежде всего, это директор и главбух.

Субсидиарка: риски и особенности

Изучаем на онлайн-курсе «Клерка»

Способы избежать субсидиарной ответственности

Укажите контакты ниже — объясним конкретнее

Принимаю оферту и даю согласие по перс.данным

Когда главбуха признают контролирующим лицом

Важный признак контролирующего лица — наличие у него возможности давать должнику указания или иным образом определять его действия (п. 3 ст. 53.1 ГК, п. 1 ст. 61.10 Закона № 127-ФЗ). Судьи учитывают степень вовлеченности контролирующего лица. Они анализируют, изменили ли сделки, совершенные под влиянием контролирующего лица, экономическую и юридическую судьбу компании.

Судьи могут отказать в привлечении главбуха к субсидиарной ответственности, если тот докажет, что является номиналом — просто исполняет указания другого человека. В этом случае придется указать, кто фактически руководил бухгалтерией, и где находится имущество этого контролирующего лица.

Суд может снизить или исключить ответственность, если главбух докажет, что действовал разумно, в рамках обычного хозяйственного риска, не принимал участия в незаконных налоговых схемах (п. 9, 10 ст.61.11 Закона № 127-ФЗ).

Когда ​главбуху грозит ответственность

Прежде всего, кредиторы обязаны предъявить иск к основному должнику, то есть самой компании. И только в том случае, если организация не способна погасить долг, то иск предъявляют к лицу, несущему дополнительную ответственность — субсидиарную (п. 1 ст. 399 ГК).

В главе III.2 Закона № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» есть исчерпывающие основания, которые позволяют привлечь контролирующие лицо к субсидиарной ответственности:

  • у компании возникли финансовые сложности (появились признаки неплатежеспособности), но она не подала в течение месяца заявление в арбитражный суд о банкротстве;
  • конкурсный управляющий обнаружил, что конкурсной массы не хватит для погашения всех долгов;
  • кредиторы или управляющий выявили признаки фиктивного банкротства. В частности, компания перестала платить по счетам, начала выводить активы, взаимозависимым лицам на нерыночных условиях и наращивать кредиторку в отношении таких лиц;
  • конкурсный управляющий обнаружил, что бухучет вели с ошибками, есть недочеты в первичке, часть документов отсутствует. В результате невозможно сформировать конкурсную массу.

Не согласны с директором? Возражайте

Суд не освободит бухгалтера от ответственности только на том основании, что он выполнял преступные распоряжения руководства. Потребуется доказать, что главбух возражал директору, но в силу должностного подчинения был вынужден исполнить приказ.

Поможет письменное доказательство — распоряжение директора провести сомнительные документы в учете. Только в этом случае руководитель единолично будет нести ответственность за достоверность отражения финансового положения, финансового результата, движения денежных средств и другой информации. Такой вывод следует из части 8 статьи 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ.

Однако на практике вряд ли главбуху удастся заставить директора письменно отдать преступное распоряжение. Реальнее составить служебную записку о несогласии и передать ее через секретаря директору.

Служебная записка должна содержать сведения о получении бухгалтером документов по сомнительной сделке и их реквизиты. На экземпляре, который остается в распоряжении главбуха, секретарь должен проставить входящий номер и отметку о получении документа.

Служебная записка не освободит бухгалтера от ответственности. Но суд обязательно учтет этот документ в качестве смягчающего обстоятельства.

Также, если под давлением руководства главбуху приходится отражать рискованные сделки, безопаснее отказаться от любого рода премий «за оптимизацию налогов». Особенно если их размер установлен в процентах от сэкономленной суммы. Ведь личный интерес — это доказательство соучастия.

​Не возражаете? Обезопасьте себя лично

Если главбух не только не возражает директору по поводу сомнительных операций, но и сам активно участвует в разработке налоговых схем, понадобится конспирация.

Не составляйте документы с описанием налоговых схем и не обсуждайте их в электронной переписке. Не объясняйте суть схем на общем совещании. Также не стоит на общем собрании акционеров под протокол секретаря докладывать, сколько налогов и как вы сэкономили. Тем самым вы помогаете налоговикам доказать наличие умысла в уклонении, а это обязательная часть уголовного дела (п. 8 постановления Пленума ВС от 26.11.2019 № 48).

Не давайте письменных распоряжений оптимизировать налоги другим сотрудникам компании. Если необходимо проинструктировать рядовых работников, убедите генерального или финансового директора сделать это самостоятельно. Не храните детали предложенной схемы ни на бумаге, ни на компьютере.

Выбирайте те способы экономии, которые можно отстоять хотя бы в суде. Убедите руководителя отказаться от серых схем оплаты труда, не регистрируйте работников в качестве ИП. Не проводите через свой личный счет деньги, которые предназначены для выплаты зарплаты сотрудникам. Не регистрируйте на себя ни юрлица, ни ИП.

Чтобы обезопасить себя, пересмотрите свои должностные обязанности. Уберите оттуда обязанность визировать договоры, поскольку главбух не в силах проверить добросовестность всех контрагентов. Это обязанность службы безопасности и юридического отдела. Перед тем как отразить крупную операцию в учете, получите заключение юристов о том, какие риски несет в себе эта сделка. Храните такие заключения.

​Не теряйте документы

Сокрытие или искажение документов бухгалтерского учета или отчетности — повод для субсидиарной ответственности. Но только если отсутствие документов причинило вред кредиторам или создало помехи для формирования и реализации конкурсной массы.

Для защиты главбуха необходимо доказать, что он предпринял все разумные меры для хранения документации. А если произошла ее гибель или утрата, то это случилось по причинам, которые он не мог предотвратить мерами обычной заботы и осмотрительности.

При этом отсутствие отдельных документов само по себе не является основанием для привлечения главбуха к субсидиарной ответственности. Требуется доказать, что отсутствие этих документов существенно затруднило проведение процедур банкротства.

Разбираемся с субсидиаркой

На онлайн-курсе

Расскажем, как избежать субсидиарной ответственности

Оставьте контакты ниже — узнайте все о субсидиарке

Принимаю оферту и даю согласие по перс.данным

Начать дискуссию

ВС оправдал полицейского, которого обвиняли в незаконном вмешательстве в деятельность ООО

Верховный Суд РФ опубликовал свое определение как суда кассационной инстанции от 05.03.2024 по делу № 18-УД23-45-К4 о незаконном вмешательстве полицейского в деятельность хозяйственного общества.

Курсы повышения
квалификации

19
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

💌 Меняют бухотчетность, формы для оплаты больничных и правила уплаты НДФЛ за иностранцев. Топ новостей за неделю

Мы собрали для вас самые важные бухгалтерские новости прошлой недели, которые вы могли пропустить.

Экспорт

Урежут госсубсидии экспортерам на транспорт и логистику

Изменения затронут только тех, кто занимается экспортом товаров из высокомаржинальных групп.

Лучшие спикеры, новый каждый день

⚡️ Итоги дня: дачники начали скупать рассаду, Кустурица задумался о гражданстве РФ, Москва продает помещения в исторических зданиях

Подготовили обзор главных событий дня. Все самое интересное, что писали и обсуждали в сети, в одной подборке.

Набиуллина: цель Центробанка — защита реальных доходов людей

Жесткая денежно-кредитная политика Центробанка направлена на то, чтобы защитить доходы людей от инфляции, а также обеспечить сбалансированный рост экономики страны.

Реклама

Местные власти станут активнее убирать незаконные рекламные конструкции

Заместитель руководителя ФАС Карина Таукенова на заседании экспертного совета по вопросам законодательства о рекламе заявила, что контролировать демонтаж незаконных рекламных конструкций органы должны местного самоуправления.

Опытом делятся эксперты-практики, без воды

По какой ставке ЦБ надо рассчитывать неустойку за несданный вовремя строительный объект

После длительных судебных разбирательств Верховный суд РФ занял сторону ответчика-застройщика, который нарушил срок передачи жилья по ДДУ, из-за неправильно указанной истцом ключевой ставки ЦБ.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
Бесплатно с Отчетность в СФР

Как легко узнать регистрационный номер страхователя в СФР по ИНН. Мини-курс

Для чего нужен регистрационный номер в СФР и как его узнать, рассказываем в сегодняшнем мини-курсе.

Как легко узнать регистрационный номер страхователя в СФР по ИНН. Мини-курс

Правительство, регионы и инвесторы готовятся к созданию круглогодичных морских курортов России

Заместитель председателя правительства Дмитрий Чернышеко заявил, что «Пять морей и озеро Байкал» — это сейчас самый масштабный туристический проект в новейшей истории России.

63

Как инвестору проводит проверку бизнеса перед заключением договора инвестирования

Инвестиции в бизнес путем предоставления займа — один из способов пополнения оборотных средств для заемщика, приобретение новой линии оборудования или открытие нового филиала в другом регионе без изъятия финансов из оборота.

Как ИП не слететь с патента и другие хитрости, связанные с патентной системой налогообложения

Как ИП не оказаться на грани лишения преимуществ патентной системы налогообложения. Узнайте из статьи, как соблюдать установленные лимиты и о возможностях сэкономить. А также выясните как оптимально снижать размер платежей по патенту на страховые взносы.

Как ИП не слететь с патента и другие хитрости, связанные с патентной системой налогообложения
6
74

Роскомнадзор дал 3 памятки, как настроить приватность и ограничить сообщения от незнакомцев

При общении в мессенджерах и социальных сетях Роскомнадзор рекомендует проявить особую осторожность, так как их часто используют злоумышленники для вовлечения в противоправные действия: террористическую деятельность и другие серьезные преступления.

Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Читатели «Клерка» начнут разбираться в автоматизации сквозных бизнес-процессов

Автоматизация для многих бухгалтеров кажется чем-то сложным и непонятным, но компания Северсталь ЦЕС в своем блоге докажет, что цифровые продукты и IT-сервисы существенно облегчают бизнес-процессы.

Читатели «Клерка» начнут разбираться в автоматизации сквозных бизнес-процессов

Можно ли удержать с сотрудников стоимость обучения

Работодатели готовы оплачивать учебу, но встает вопрос и о защите средств. Часто — если сотрудник увольняется преждевременно, с него пытаются возместить стоимость. Законно ли это?

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

Кадровый аутсорсинг: в чем выгода

Штрафы за неправильное ведение кадрового делопроизводства достигают в некоторых случаях 200–500 тыс. руб., а проверки ГИТ в последнее время происходят все чаще. 

Кадровый аутсорсинг: в чем выгода

Верховный суд: ВТБ будет платить НДС за лицензии Microsoft

Поставщик программного обеспечение выиграл суд с банком ВТБ. После изменения налогового законодательства ему пришлось заплатить НДС по сублицензионному договору. Теперь программный НДС будет возмещать ВТБ.

65

Часть команды, часть корабля? Как теперь сотрудничать с самозанятыми без штрафов и доначислений в налоговую: 3 совета от юриста

С первого марта вступил в силу новый приказ Минтруда, и он серьезно затронет ваш бизнес, если вы работаете с самозанятыми. Государство решило заняться теми, кто пытается обходить налоги, и ваши отношения с самозанятыми исполнителями будут под особым контролем.

До 1 апреля надо сдать бухотчетность за 2023 год

Организации на всех режимах налогообложения должны сдавать бухгалтерскую отчетность не позднее 3-х месяцев после окончания отчетного года. Крайний срок сдачи за 2023 год – 01.04.2024 включительно.

84
ПСН

🔨 ИП на ПСН должен сам оказывать услуги, а не перезаказывать их у других ИП. Эксперт: достаточно спорная позиция Минфина

Заключение предпринимателем договоров субподряда с другими ИП не вписывается в рамки патента.

155

Интересные материалы

Кредиты и не только: способы финансирования предпринимателей

В 2023 году количество малых и средних предприятий в России увеличилось на 500 тыс. — до 6,3 млн. Это стало рекордом за всю историю существования реестра МСП.

Кредиты и не только: способы финансирования предпринимателей