Налоговые проверки

Комментарий АиК к письму Минфина РФ от 05.05.2011 № 03 02 07/1-156

Налоговым кодексом допускается приостановление проведения выездной налоговой проверки, которая, как известно, является наиболее серьезной формой налогового контроля.
899 0

Налоговым кодексом допускается приостановление проведения выездной налоговой проверки, которая, как известно, является наиболее серьезной формой налогового контроля.

Перечень оснований для приостановления выездной проверки, установленный п. 9 ст. 89 НК РФ, является закрытым . К их числу, в частности, относится истребование документов (информации) в соответствии с п. 1 ст. 93.1 НК РФ. То есть налоговики вправе истребовать у контрагента или иных лиц, располагающих документами (информацией) о деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию).

Отметим, что п. 9 ст. 89 НК РФ установлены последствия приостановления выездной проверки. Так, согласно данной норме на этот срок приостанавливаются:
– действия налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика, которому в этом случае возвращаются все подлинники, истребованные при проведении проверки, за исключением документов, полученных в ходе проведения выемки;
– действия налогового органа на территории (в помещении) налогоплательщика, связанные с указанной проверкой.

Таким образом, налоговым законодательством четко обозначены два вида действий, которые контролирующие органы не вправе осуществлять в период приостановления выездной налоговой проверки. Именно это обстоятельство позволило чиновникам финансового ведомства сделать вывод, что иные мероприятия налогового контроля могут проводиться в обычном порядке. В частности, в силу пп. 12 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе вызывать свидетелей , которым могут быть известны какие либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля. На это указано в Письме Минфина России от 05.05.2011 № 03 02 07/1-156.

В данном письме финансисты подчеркивают, в частности, что Налоговым кодексом не установлен запрет на вызов налоговым органом свидетелей либо получение информации от других лиц в период приостановления проведения выездной проверки. (Заметим, что ранее подобный вывод был сделан Минфином в Письме от 28.10.2008 № 03 02 07/1-433.) По мнению чиновников, само по себе приостановление проверки не означает прекращения в этот период всех мероприятий налогового контроля. Кстати, данное обстоятельство отмечалось и в Письме Минфина России от 06.03.2009 № 03 02 07/1-113.

Вот только какие именно мероприятия налогового контроля могут проводиться в период приостановления проверки, чиновники ни в одном из названных писем (в том числе в комментируемом) не пояснили. Ясно одно: финансисты не рассматривают допрос свидетеля в качестве самостоятельной формы налогового контроля. При этом следует отметить, что порядок истребования информации, установленный ст. 93.1 НК РФ, не применяется при вызове налоговым органом свидетелей, порядок получения показаний которых регулируется положениями ст. 90 и 99 НК РФ. Об этом свидетельствуют разъяснения, приведенные финансистами в Письме от 13.05.2011 № 03 02 08/550.

Аргументируя свою позицию, Минфин в комментируемом письме привел примеры судебных решений, в которых судьи приняли в качестве доказательств протоколы допросов свидетелей, если они были проведены в период приостановления выездной проверки.

Обратите внимание:
Протоколы допросов не являются 100%-м доказательством нарушений со стороны налогоплательщиков. Ведь сами налоговики зачастую проводят эти мероприятия небрежно. Например, в деле, рассмотренном в Постановлении ФАС СЗО от 09.03.2011 № А52-2820/2008, протокол допроса был признан судом ненадлежащим доказательством, поскольку в нем содержалась недостоверная информация о том, что при его составлении присутствовали два инспектора, хотя по факту опрашивал свидетеля только один из них.

Кроме того, свидетель должен быть обязательно предупрежден об ответственности за дачу ложных показаний. Если такой информации в протоколе нет, такие показания могут быть не приняты судом (см., например, Постановление ФАС ЗСО от 16.09.2009 № Ф04-4822/2009(12585 А03-49)).

Добавим, что помимо приведенных в комментируемом письме решений есть и другие (например, постановления ФАС ВВО от 25.03.2011 № А82-139/2010, ФАС ПО от 14.01.2010 № А57-19762/2008, Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2010 № 09АП-15983/2010 АК, 09АП-16613/2010 АК), в которых судьи также пришли к выводу, что документы (информация), полученные в период приостановления выездной налоговой проверки не у проверяемого налогоплательщика и не на его территории, не могут быть признаны ненадлежащими доказательствами лишь потому, что они получены в период приостановления проверки.

Вместе с тем есть примеры решений из арбитражной практики, в которых судьи высказывают противоположное мнение относительно правомерности проведения проверяющими допроса свидетелей в период приостановления выездной проверки. Однако существование подобной практики Минфин в комментируемом письме попросту проигнорировал.

Так, с точки зрения ФАС ПО, протоколы допроса свидетелей, проведенного в период приостановления выездной проверки, не могут являться надлежащим доказательством, так как приостановление проведения налоговой проверки не может быть обусловлено необходимостью допрашивать свидетеля (Постановление от 29.07.2010 № А65-23705/2009). О том, что допрос в данном случае проводится с нарушением требований НК РФ, отмечено и в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2010 № 09АП-29644/2010.

А ФАС ВСО в Постановлении от 24.08.2010 № А78-8715/2009 подчеркнул, что опрос свидетелей, которым могут быть известны какие либо обстоятельства, имеющие значение для налогового контроля, должен осуществляться в пределах срока проведения выездной налоговой проверки, определяемого в порядке, предусмотренном п. 8 ст. 89 НК РФ.

Однако Минфин в комментируемом письме не ограничился выводом о правомерности проведения допроса свидетелей в период приостановления выездной проверки. Также финансисты в Письме № 03 02 07/1-156 высказали мнение о том, что в качестве свидетеля контролерами может быть вызван любой работник проверяемой организации.

Этот вывод основан на буквальном прочтении налоговых норм. Так, в п. 1 ст. 90 НК РФ указано, что свидетелем может быть любое физическое лицо, а в п. 9 ст. 89 НК РФ говорится о приостановлении действий налогового органа по истребованию документов у налогоплательщика. При этом ни о работниках проверяемой организации, ни о сведениях (информации) в названных нормах, как видим, не упоминается.

Принимая во внимание позицию чиновников, получается, что налоговики, покинув территорию налогоплательщика на период приостановления проверки (тем самым исполнив требования п. 9 ст. 89 НК РФ), вправе продолжать проверку, собирая сведения относительно деятельности проверяемого налогоплательщика, что называется, из первых уст, поскольку и руководитель, и главный бухгалтер вне зависимости от своих полномочий являются одновременно как физическими лицами, так и работниками данной организации.

Такая точка зрения Минфина, на наш взгляд, нарушает важную процессуальную гарантию защиты прав и интересов налогоплательщиков в части сроков проведения выездной проверки. Поскольку вмешательство контролеров в деятельность проверяемой организации в течение периода времени, который существенно превышает регламентированный срок, может негативно сказаться на экономической стабильности проверяемого лица.

Какую позицию займут при этом налоговые органы и будут ли они применять на практике нынешние разъяснения финансистов в части того, кто может быть опрошен в качестве свидетеля в период приостановления проверки, покажет время.

Подчеркнем, что во всех приведенных выше примерах судебных решений (включая судебные акты, о которых упоминается в тексте комментируемого письма) в качестве свидетелей опрашивались представители контрагентов проверяемого налогоплательщика. И именно протоколы допросов названных лиц оценивались судьями с точки зрения надлежащего доказательства при рассмотрении спорных ситуаций.

В заключение отметим, что в комментируемом письме Минфин по прежнему высказывается против участия представителя налогоплательщика в проведении допросов свидетелей (по всей видимости, включая работников проверяемого налогоплательщика). Ранее об этом говорилось в Письме от 06.11.2009 № 03 02 08/82. Свой запрет чиновники обосновывают отсутствием соответствующей нормы в налоговом законодательстве.

Начать дискуссию

❗ Компания может попасть на штраф, если при переходе на ЕНС переплату по одному налогу ФНС зачла в счет долга по другому

За неумышленную неуплату налога из-за занижения базы или иного неправильного исчисления предусмотрен штраф 20% от суммы налога (по пункту 1 статьи 122 НК).

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

Объявления об онлайн-продаже табака могут заблокировать без решения суда

Чтобы заблокировать интернет-ресурс с информацией о дистанционной продаже табачной продукции, понадобится больше 3-х месяцев. Власти хотят ввести механизм внесудебной блокировки — такой же, какой сейчас действует в отношении алкоголя.

Почему не существует шутки, которая нравится всем? Проведем эксперимент

Маяковский считал, что театр — это не отображающее зеркало, а увеличительное стекло. Если продолжить эту мысль поэта, то юмор — это не отображающее зеркало и даже не увеличительное стекло.

Почему не существует шутки, которая нравится всем? Проведем эксперимент
46
Лучшие спикеры, новый каждый день

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам

Компании, которые сотрудничают с большим числом внештатников, проводят массовые выплаты со своего счета. Такие платежи могут нести риски с точки зрения ИФНС и банков. Рассказываем, в чем причины и как обезопасить переводы.

Как обезопасить массовые выплаты внештатникам
НДС

Уточнят нормы НК об НДС 0% при экспорте

Торгово-промышленная палата России (ТПП) предложила исключить двойное толкование норм о международной перевозке с точки зрения налогового законодательства.

За уклонение от исправительных работ будут чаще сажать под стражу

Минюст разработал законопроекты, регулирующие вопрос заключения под стражу осужденных, которые уклоняются от принудительных работ.

Опытом делятся эксперты-практики, без воды

Дивиденды апреля. Ну вот, опять богатеть

Обновил дивидендный календарь, оставил дивиденды, которые утверждены на апрель, а также известные дивиденды на май, а то в апреле дивидендов совсем уж мало. Возможно, ещё появятся, ведь начинается главный дивидендный сезон, когда компании начинают выплачивать финальные годовые дивиденды, у многих из которых нет промежуточных.

Дивиденды апреля. Ну вот, опять богатеть

«Утренний бухгалтер» № 5608. Будут изменения по имущественным налогам

Законопроект уже внесен в думу.

УСН

⚡ Срочное разъяснение ФНС: как заполнить уведомление о переходе на УСН

В форме 26.2-1 ювелиры должны ставить код налогоплательщика — 4, но можно и 3.

Быть бухгалтером хочу, пусть меня научат... или нет. Можно ли стать бухгалтером самому с нуля и что для этого надо знать

Меня на этот пост вдохновил вопрос пользователя в телеграм-канале. Она попросила помощи в заполнении упрощенной отчетности и уточнила — справится ли она сама, если она не бухгалтер? И, правда, а можно ли вести учет и при этом не иметь образования бухгалтера и всему научиться самому.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
320
Мошенничество

Сотрудник банка отдохнул за границей и обогатился за счет клиентки на 29 млн рублей

Сотрудники управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД по Ростовской области выявили факт многомиллионного мошенничества в особо крупном размере сотрудником банковской организации.

436
ВЭД

Три главных изменения 2024 года для бухгалтера ВЭД

Продавцы из ЕАЭС начнут платить налоги в российскую казну, бизнес освободят от отчетности по мелким сделкам с зарубежными партнерами, а цифровые активы становятся обычным способом расчета.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
1
369
Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Обязательную маркировку ювелирных изделий перенесут на 2025 год

Чтобы снизить нагрузку с Пробирной палаты, которая будет ставить клеймо на украшения, Минфин перенесет срок обязательной маркировки на 1 сентября 2025 года.

155

С 1 мая запустят эксперимент по маркировке моторных масел

Для борьбы с контрафактом на рынке Минпромторгу предложили включить в эксперимент по маркировке не только моторные масла для автомобилей, но и свечи зажигания, детали подвески и рулевого управления.

3
208

Календарь вебинаров для бухгалтера в апреле 2024. Акцент на проверки

Вебинар — простой способ разобраться в любом важном для бухгалтера вопросе. «Клерк» приглашает на вебинары экспертов-практиков, которые понятно и с примерами разберут любую тему. Вы можете задавать спикеру вопросы и он ответит на них в прямом эфире.

Иллюстрация: freepik/freepik
Экспорт

Минпромторг сократит список экспортеров, которые могут получать транспортные субсидии

Изменения затронут только тех, кто занимается экспортом товаров из высокомаржинальных групп.

Импорт

С 1 апреля 2024 порог беспошлинного ввоза товаров, возможно, вернется к уровню €200 евро

Но подготовка новых нормативных документов не началась.

220
УК РФ

Опасное производство 2 года работало без лицензии и получило доход 26 млн рублей

В Ставропольском крае перед судом предстанет обвиняемый в незаконном предпринимательстве с извлечением дохода на сумму более 26 млн рублей.

Обеспечительные меры при ВНП, предварительные обеспечительные меры + защитный лайфхак

Всегда ли налоговики могут наложить обеспечительные меры (арест) на имущество по результатам проверки?

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру
7
147

Интересные материалы

Кто имеет право работать неполный день

Если у сотрудников есть основания для неполной занятости, работодатель должен установить удобный для работника график и снизить нагрузку.