Как передать ООО преемнику?

Для передачи ООО (100% доли в уставном капитале) иному лицу (в т.ч. родственнику) существует два основных законных способа: договор купли-продажи и договор дарения. Выбор между ними зависит от степени родства и целей сторон.

1. Договор дарения:

Налоговые последствия: Согласно п. 18.1 ст. 217 НК РФ, доходы, полученные в порядке дарения, не облагаются НДФЛ, если даритель и одаряемый являются членами семьи или близкими родственниками (супруги, родители, дети, дедушки, бабушки, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры).

Риски: Сделка дарения между близкими родственниками является наиболее оптимальной с точки зрения налоговой нагрузки, так как налог у одаряемого не возникает.

То есть, в части вопросов налогообложения договор дарения между близкими родственниками является более выгодным по сравнению с договором купли-продажи.

Физическое лицо – даритель также не получает какой-либо экономической выгоды в результате безвозмездной сделки по дарению доли в уставном капитале (п. 1 ст. 572 ГК РФ), у него в данном случае не возникает дохода, являющегося объектом налогообложения НДФЛ, а потому и обязанности по уплате налога (п. 1 ст. 38 НК РФ). Об этом же говорится в письме Минфина России от 01.12.2021 № 03-04-05/97396.

Наряду с этим нужно учитывать, что п. 18.1 ст. 217 НК РФ выводит из-под обложения НДФЛ, в частности, доходы в натуральной форме в виде долей в уставных капиталах, полученные в порядке дарения от физических лиц, являющихся членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с СК РФ (супругами, родителями и детьми, в том числе усыновителями и усыновленными, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), при условии, что одаряемые в периоде получения указанных доходов не являлись иностранными агентами (например, письмо Минфина России от 13.11.2019 № 03-04-05/87621).

Пунктом 12 статьи 149 НК РФ предусмотрено освобождение от обложения НДС в отношении операций по передаче долей в уставном (складочном) капитале организаций.

Важно: если в суде будет доказано, что договор дарения доли был заключен с целью прикрыть договор купли-продажи доли (притворная сделка), то на основании п. 2 ст. 170 ГК РФ договор дарения может быть признан ничтожным.

Доля в уставном капитале переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев ее перехода к обществу (п. 12 ст. 21, п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Это правило введено с 15.01.2016 в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2015 N 391-ФЗ (далее - Закон N 391-ФЗ) и применяется к договорам дарения долей, которые нотариально удостоверяются после этой даты (п. 1 ст. 4 ГК РФ).

При этом одновременная смена директора и дарение доли единственным участником невозможны. Сменить директора возможно либо до дарения доли в ООО, либо после.

2. Договор купли-продажи:

Налоговые последствия: если доля продается по цене, равной или превышающей расходы на ее приобретение, налогооблагаемого дохода у продавца может не возникнуть (при наличии подтвержденных расходов).

Особенности: Продажа доли единственным участником не требует соблюдения преимущественного права покупки.

Если учредитель собирается продавать свою долю третьему лицу, можно придерживаться нижеизложенного алгоритма действий:

- единственный учредитель принимает решение в отношении себя о прекращении своих полномочий как директора ООО и об избрании директором ООО иного лица (пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Закона об ООО);

- новый директор ООО в течение 7 рабочих дней уведомляет регистрирующий орган о смене директора ООО путем подачи заявления (пп. "л" п. 1 и п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ);

- в течение 5 рабочих дней регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о новом директоре (п. 1 ст. 8 Закона N 129-ФЗ);

- с третьим лицом заключается договор купли-продажи доли в нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). При этом договор купли-продажи доли не рекомендуется заключать до внесения регистрирующим органом записи в ЕГРЮЛ о новом директоре.

Нотариус, удостоверивший договор:

- в течение 2 рабочих дней подает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ (п. 14 ст. 21 Закона об ООО);

- в течение 3 дней передает ООО копию заявления.

По соглашению лиц, совершающих сделку, общество может быть уведомлено об этом одним из лиц, совершающих сделку (п. 15 ст. 21 Закона об ООО).

В течение 5 рабочих дней регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 8 Закона № 129-ФЗ).

Дополнительно подстраховаться от возможных претензий налоговых органов поможет также отчет об оценке рыночной стоимости доли, который лучше сделать у независимого оценщика до ее продажи. Это не является обязанностью, но послужит документальным подтверждением того, что сделка совершена на рыночных условиях.

Общие требования к оформлению обеих сделок:

Независимо от выбранного способа (дарение или купля-продажа), сделка по отчуждению доли в ООО подчиняется строгим правилам:

- Нотариальное удостоверение: сделка подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора.

- Проверка нотариусом: нотариус проверяет полномочия продавца (дарителя), факт полной оплаты доли при создании общества, а также запрашивает актуальную выписку из ЕГРЮЛ.

- Согласие супруга: если доля была приобретена в период брака и является совместной собственностью, для ее отчуждения требуется нотариально удостоверенное согласие супруга (п. 3 ст. 35 СК РФ). Если доля является личной собственностью (например, приобретена до брака или на основании брачного договора), согласие не требуется.

- Регистрация изменений: после удостоверения сделки нотариус самостоятельно подает документы в регистрирующий орган (ИФНС) для внесения изменений в ЕГРЮЛ. Доля переходит к приобретателю с момента внесения соответствующей записи в реестр.

P.S. Обратите внимание, что личная правовая позиция автора может не совпадать с позицией контролирующих органов.

Все мои статьи основаны на реальных проблемах и запросах моих клиентов и доверителей. В комментариях Вы можете просить осветить и другие актуальные для Вас вопросы.