Вопрос: Согласно ст. 174.2 НК РФ под оказанием услуг в электронной форме признается оказание услуг через информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет, автоматизированно с использованием информационных технологий.
К таким услугам, среди прочих, относятся:
1) предоставление прав на использование баз данных через сеть Интернет;
2) предоставление прав на использование электронных изданий и других электронных публикаций, информационных материалов через сеть Интернет;
3) оказание услуг, осуществляемых автоматическим способом через сеть Интернет при вводе данных покупателем услуги, автоматизированных услуг по поиску данных, их отбору и сортировке по запросам, предоставлению указанных данных пользователям через информационно-телекоммуникационные сети (в частности, сводки фондовой биржи в режиме реального времени, осуществление в режиме реального времени автоматизированного перевода).
Биржа заключила договоры с иностранными биржами, в соответствии с которыми:
1) приобретает информацию о рыночных данных - итогах торгов на иностранной бирже (поток информации, передаваемый в режиме реального времени, и задержанной информации) с правом дальнейшего распространения. Информация предоставляется путем прямого доступа к программно-техническому комплексу (ПТК) иностранной биржи (информация автоматизированно поступает в ПТК биржи);
2) получает право доступа и использования информации - определенных рыночных данных (индексы на нефть, золото, серебро и пр.) в расчетах по срочным контрактам, обращающимся на бирже. Информация предоставляется либо путем авторизованного доступа к сайту группы, в которую входит иностранная биржа, либо через уполномоченных провайдеров - Блумберг или Рейтерс. Биржа может получить доступ к информации в режиме реального времени. Как правило, вознаграждение по таким договорам состоит из фиксированного платежа и переменной части, которая зависит от дохода, который получила биржа от размещения и обращения срочного контракта, в расчетах по которому используются данные иностранной биржи. В отдельных случаях договоры содержат положения о предоставлении права использования товарного знака. Использование товарного знака непосредственно связано с использованием данных иностранной биржи;
3) получает доступ к потоку данных (в формате xml) с информацией об иностранных эмитентах и выпущенных ими ценных бумагах, раскрываемой на иностранной бирже, с правом дальнейшего распространения. Данная информация необходима в целях исполнения биржей обязанностей по мониторингу раскрытия информации иностранными эмитентами в соответствии с требованиями российского законодательства о ценных бумагах. Подключение и передача данных осуществляется путем прямого подключения с использованием специальных протоколов;
4) получает информацию по определенному перечню иностранных эмитентов, которая предоставляется путем подписки на рассылку по электронной почте иностранной биржи, с правом дальнейшего распространения. Данная информация необходима в том числе в целях исполнения биржей обязанностей по мониторингу раскрытия информации иностранными эмитентами в соответствии с требованиями российского законодательства о ценных бумагах.
В соответствии с иностранным законодательством права на рыночные данные, информацию об иностранных эмитентах и ценных бумагах принадлежат иностранному контрагенту и для их использования необходимо заключение специального договора - лицензионного договора, который определяет условия использования информации. Кроме того, информация, предоставляемая по таким договорам, является публичной, однако, как правило, раскрывается с определенным временным лагом. Заключаемые договоры предоставляют бирже право получения доступа к информации в режиме реального времени. С точки зрения российского законодательства данные договоры являются договорами на приобретение информации (если информация предоставляется непосредственно самим контрагентом по договору) или договорами, предметом которых является определение целей и способов использования информации (если информация предоставляется третьими лицами).
Являются ли вышеуказанные услуги электронными согласно ст. 174.2 НК РФ?
Если услуги, оказываемые по договорам, являются электронными, какая из сторон должна уплачивать НДС в тех случаях, когда договоры содержат, в том числе, предоставление права использования товарного знака (что не является электронной услугой) и при этом разделить цену договора не предоставляется возможным? Правильно ли мы понимаем, что в случае с договорами со смешанным предметом договора, содержащими элементы электронных и неэлектронных услуг, обязанность по уплате НДС лежит на иностранном контрагенте?
Биржа заключила ряд договоров с иностранными биржами, в соответствии с которыми биржа имеет право получать и использовать информацию, в частности:
1) о рыночных котировках на иностранной бирже (в режиме реального времени и задержанной информации) с целью продажи такой информации по договорам продажи информации клиентам биржи. Информация предоставляется путем прямого доступа к программно-техническому комплексу иностранной биржи;
2) о рыночных котировках на иностранных биржах с целью использования такой информации в расчетах по срочным контрактам, обращающимся на бирже. Информация предоставляется или путем предоставления доступа к сайту иностранной биржи или напрямую с биржи через xml data feed;
3) о ценных бумагах иностранных эмитентов, раскрываемой (публикуемой) на сайтах иностранных бирж, с целью раскрытия / публикации такой информации на сайте биржи, в том числе в целях выполнения требований российского законодательства о ценных бумаг. Информация предоставляется или путем предоставления доступа к сайту иностранной биржи, или через специально выделенный сервер;
4) о получении e-mail рассылки, содержащей публичную информацию по определенному круг иностранных эмитентов.
Является ли приобретение информации, получение которой осуществляется путем передачи через информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе через Интернет, электронной услугой согласно ст. 174.2 НК РФ? Как следствие, какая из сторон - биржа или иностранный контрагент - обязана уплачивать НДС в бюджет?
Какими критериями следует руководствоваться при определении, является ли услуга электронной: по способу передачи информации или по предмету договора?
Ответ: Федеральная налоговая служба рассмотрела обращение от 06.03.2019, а также от 28.12.2018 по вопросу, касающемуся применения налога на добавленную стоимость при приобретении Биржей у иностранных бирж, являющихся иностранными организациями, прав на использование информации в сети Интернет, и сообщает следующее.
Как следует из обращений, Биржа в рамках заключенных договоров с иностранными биржами приобретает право использования определенной информации (о рыночных котировках на иностранной бирже, о ценных бумагах иностранных эмитентов) посредством доступа к ней через информационно-телекоммуникационную сеть с целью ее дальнейшего предоставления клиентам Биржи также через информационно-телекоммуникационную сеть, а также для использования в расчетах по операциям с производными финансовыми инструментами, обращающимися на Бирже. Данная информация предоставляется следующими способами:
- путем прямого автоматического доступа Биржи к программно-техническому комплексу иностранной биржи через информационно-телекоммуникационную сеть с целью формирования запросов путем автоматического ввода данных и получения результата автоматической обработки запроса;
- путем предоставления доступа Бирже к информации, размещенной на интернет-сайте иностранной биржи или на интернет-сайте третьих лиц (Bloomberg, Thomson Reuters);
- путем прямого подключения через информационно-телекоммуникационную сеть к информационным ресурсам иностранной биржи и автоматической передачи данных в формате xml data feed;
- посредством получения e-mail рассылки иностранной биржи, содержащей публичную информацию.
При этом ряд отдельных договоров (смешанные договоры) содержат положения о предоставлении права использования товарного знака, непосредственно связанного с использованием получаемых информационных материалов иностранной биржи. При этом отдельная плата за использование товарного знака в договоре не выделена.
В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 174.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) оказанием услуг в электронной форме признается оказание услуг через информационно-телекоммуникационную сеть Интернет, автоматизированно с использованием информационных технологий.
К услугам, оказываемым в электронной форме, на основании абзаца 11 пункта 1 статьи 174.2 Кодекса относится в том числе оказание услуг, осуществляемых автоматическим способом через сеть Интернет при вводе данных покупателем услуги, автоматизированных услуг по поиску данных, их отбору и сортировке по запросам, предоставлению указанных данных пользователям через информационно-телекоммуникационные сети (в частности, сводки фондовой биржи в режиме реального времени, осуществление в режиме реального времени автоматизированного перевода).
Одновременно на основании абзаца 12 пункта 1 указанной статьи Кодекса к услугам в электронной форме относится также предоставление прав на использование электронных публикаций, информационных материалов, в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним для просмотра через сеть Интернет.
С учетом изложенного предоставление права на использование информационных материалов через информационно-телекоммуникационную сеть, а также оказание услуг по предоставлению данных (сведений и т.д.), сформированных путем автоматизированной обработки запросов пользователя через сеть Интернет или иную информационно-телекоммуникационную сеть, в том числе способами, указанными в обращении, являются услугами, оказываемыми в электронной форме.
Местом реализации услуг, оказываемых в электронной форме, является место осуществления деятельности покупателя (абзац 12 подпункта 4 пункта 1 статьи 148 Кодекса). Таким образом, реализация услуг, оказываемых в электронной форме, российской организации подлежит налогообложению НДС.
Пунктом 3 статьи 174.2 Кодекса установлена обязанность иностранных организаций, оказывающих услуги в электронной форме, местом реализации которых является территория Российской Федерации, исчислять и уплачивать НДС, если такая обязанность не возложена в соответствии с данной статьей на налогового агента. Налоговыми агентами в соответствии с указанной статьей признаются только иностранные или российские организации - посредники, участвующие в расчетах непосредственно с покупателями электронных услуг.
В соответствии с положениями статьи 161 Кодекса российские покупатели признаются налоговыми агентами по НДС в случае приобретения услуг у иностранных организаций, не состоящих на учете в налоговых органах, если иное не предусмотрено пунктом 3 статьи 174.2 Кодекса.
В связи с тем что пунктом 3 статьи 174.2 предусмотрен иной порядок уплаты НДС при оказании иностранными организациями услуг в электронной форме, то обязанность налогового агента у покупателей в отношении приобретения услуг в электронной форме не возникает независимо от наличия или отсутствия факта постановки на учет в налоговом органе в соответствии с пунктом 4.6 статьи 83 Кодекса иностранной организации и (или) иностранной организации - посредника.
Если условиями договора на оказание комплекса услуг, включающих как услуги в электронной форме, так и иную реализацию на территории Российской Федерации, предусмотрена общая (единая) стоимость таких услуг и при этом иная реализация является сопутствующей по отношению к основным услугам, оказываемым в электронной форме, по такой иной реализации допустимо исчислять и уплачивать НДС в порядке, установленном статьей 174.2 Кодекса.
Таким образом, в случае если иностранная организация на территории Российской Федерации как оказывает услуги в электронной форме, так и осуществляет иную реализацию, являющуюся сопутствующей по отношению к основным услугам, оказываемым в электронной форме, по которой отдельная стоимость условиями договора не предусмотрена, и не состоит на учете в налоговом органе, обязанности налогового агента у покупателя - российской организации в соответствии с действующим законодательством в отношении такой иной реализации также не возникает.
Действительный
государственный советник
Российской Федерации
2 класса
Д.С.САТИН
29.05.2019