Как пригласить на работу иностранного работника и не запутаться в сложной сети миграционного и трудового законодательства. Данная статья посвящена систематизации всех требований с учетом последних изменений.
Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан:
1) постоянно проживающих в Российской Федерации;
2) являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;
3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;
4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;
5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации;
6) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;
7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;
8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях).
Работодатель вправе привлекать иностранных работников с визовым режимом въезда только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных рабочих.
Общая процедура
С 25 июля 2008 года после вступления в законную силу Приказ ФМС РФ № 1, Минздравсоцразвития РФ № 4, Минтранса РФ N 1, Госкомрыболовства РФ № 2 от 11 января 2008 года (далее – Административный регламент) упростился порядок получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Указанным Приказом был утвержден Административный регламент предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Государственным комитетом Российской Федерации по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства.
С 25 июля 2008 года для получения разрешения работодатель или уполномоченное им (по доверенности) лицо обращаются напрямую в территориальный орган ФМС России (пункт 43 Административного регламента). Обращаться в Государственную службу занятости населения субъекта РФ, как это было прежде, работодателю не нужно. Сотрудники территориальных органов ФМС России сами направляют в органы государственной службы занятости населения субъектов РФ запросы на получение заключений о привлечении и использовании иностранных работников. Перед направлением запроса сотрудник ФМС России проверяет полноту и комплектность представленных документов.
По-сути, указанным Регламентом установлен подробный порядок получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников и разрешения на работу иностранного работнику.
Кроме получения разрешений работодателю необходимо оформить и другие документы. Все действия заключаются в следующем:
- Предварительно работодатели, которые намереваются привлекать иностранных рабочих, ежегодно до 1 мая представляют в уполномоченные органы субъектов РФ Федеральной службы по труду и занятости Заявку о потребности в рабочей силе для замещения в предстоящем году вакантных и создаваемых рабочих мест иностранными работниками. Порядок подачи заявки утверждена Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2006 года № 783 «О порядке определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации». Работодатели до 1 мая года, на который утверждены квоты, могут обратиться с заявлением об увеличении размера определенной на текущий год потребности в привлечении иностранных работников и размера, утвержденных на текущий год квот, а также о связанной с этими изменениями корректировке распределения определенной на текущий год потребности по приоритетным профессионально-квалификационным группам.
- Подача в органы государственной службы занятости населения субъектов Российской Федерации Сведений о потребности в работниках, наличии свободных рабочих мест.
- Подача заявления в ФМС о выдаче разрешения на привлечения иностранной рабочей силы.
- Подача заявления о выдачи разрешения на работу иностранному гражданину.
- Подача заявления о выдачи приглашения на въезд в Россию на 3 месяца (для въезда в РФ с целью визита «работа по найму»).
- Получение медицинских справок об отсутствии заболеваний у иностранных граждан.
- Получение приглашения на въезд и направление его иностранному гражданину для получения визы.
- Подача уведомления в ФМС о прибытии иностранного гражданина в место пребывания (в течение 3 дней после въезда).
- Обращение в УФМС России по г. Москве для переоформления однократной
трехмесячной рабочей визы в многократную рабочую визу для иностранного
гражданина на срок действия разрешения на работу
(один год). - Подача уведомления в налоговый орган о привлечении и об использовании иностранных работников (в течение 10 дней со дня заключения трудового договора)
- Подача в государственную орган субъект РФ, ведающим вопросами занятости населения, сведений о заключении трудового договора с иностранным гражданином в течение 30 дней с момента заключения трудового договора.
- Подача в государственную инспекцию труда по субъекту РФ сведений о заключении трудового договора с иностранным гражданином в течение 30 дней с момента заключения трудового договора.
Получаем разрешение на привлечение и использование иностранных работников для работодателя
Порядок выдачи разрешения на работу и перечень документов, представляемых одновременно с заявлением о выдаче разрешения на работу, утверждены Административным регламентом.
Для получения разрешения работодатель или уполномоченное им (по доверенности) лицо обращаются напрямую в территориальный орган ФМС России, но не ранее чем через один месяц после направления органы государственной службы занятости населения субъектов Российской Федерации Сведений о потребности в работниках, наличии свободных рабочих мест.
В соответствии с пунктом 6 Правил выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 года № 681 (далее – Правила) и пунктами 43, 43.2, 43.3 и 43.4 и 51 Административного регламента в ФНС России необходимо представить:
- заявление;
- проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников;
- документ об уплате государственной пошлины за выдачу работодателю разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Госпошлина составляет 3000 рублей за каждого привлекаемого иностранного работника (пункты 12 п. 1 ст. 333.28 Налогового Кодекса Российской Федерации);
- копию свидетельства о постановке на учет в налоговой инспекции по месту регистрации;
- копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ (для иностранных юридических лиц - копию свидетельства о регистрации).
Копии документов должны быть либо нотариально заверены, либо предъявляться вместе с подлинниками. К документам, составленным на иностранном языке, обязательно прилагается нотариально заверенный перевод (пункт 7 Правил и пункт 48 Административного регламента).
ФМС в свою очередь должен сделать запрос в органы государственной службы занятости населения субъектов Российской Федерации на получение заключения о привлечении и об использовании иностранных работников, а также в Росморречфлот – в случае если работодатель собирается привлекать иностранных работников для работы в составе экипажей российских морских судов (за исключением судов рыбопромыслового флота), плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, и в Роскомрыболовство- в случае если работодатель собирается привлекать иностранных работников в составе экипажей судов рыбопромыслового флота, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации.
Срок оформления и выдачи разрешения или отказа не должен превышать 30 дней с даты рассмотрения документов (пункт 8 Правил и пункт 58 Административного регламента).
Работодатель, получивший разрешение и заключивший с иностранцами трудовой или гражданско-правовой договор, не имеет права передавать данное разрешение другому работодателю. Более того, работников можно использовать только по профессиям и на территории субъекта РФ, которые указаны в разрешении.
Получаем разрешение на работу для иностранного работника
В силу статьи 18 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ работодатель получает лично разрешение на работу для каждого иностранного работника и выдает сотруднику под роспись до начала его трудовой деятельности.
В соответствии с пунктом 20 Правил разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывающего в РФ по визе, временно заниматься трудовой деятельностью. Для получения разрешения на работу для будущего сотрудника работодатель представляет в территориальный орган ФМС России заявление по форме, утвержденной Приказом ФМС России от 25 декабря 2006 года № 370.
На основании пункта 60.2 Административного Регламента ФМС вправе отказать в оформлении разрешения в случае, если работодатель не подал в службу занятости населения Сведения о потребности в работниках, наличии свободных рабочих мест или обратился в ФМС ранее, чем через один месяц либо в течение данного месяца работодатель отказал в трудоустройстве российскому гражданину, направленному из службы занятости по заявленной для иностранного гражданина вакансии.
К заявлению о выдачи разрешения на работу прилагаются (пункт 22 Правил и пункт 45 Административного регламента):
- цветная фотография иностранного гражданина размером 30x40 мм;
- копия документа о профессиональном образовании, квалификации, полученных иностранным работником в иностранном государстве, или справка об эквивалентности такого документа российскому диплому (свидетельству) о профессиональном образовании;
- документ (его копию), который удостоверяет личность иностранного работника, срок действия которого должен заканчиваться не ранее шести месяцев со дня подачи заявления;
- копию специального разрешения на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта;
- документ об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу в размере 1000 рублей (подпункт 13 пункта 1 статьи 333.28 Налогового Кодекса Российской Федерации).
В соответствии с пунктом 48 Административного регламента, утвержденный Приказом ФМС России от 11.01.2008 № 1 если документы составлены на иностранном языке, то к ним должен прилагаться нотариально заверенный перевод на русский язык. Если копии представляются без предъявления подлинников, то они должны быть нотариально заверены.
Решение о выдаче разрешения на работу принимается органом миграционной службы в течение 30 дней со дня подачи документов. Разрешение для работника-иностранца будет выдано только при представлении медицинских справок, подтверждающих отсутствие заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний (лепра (болезнь Гансена), туберкулез, сифилис, хламидийная лимфогранулема, шанкроид), представляющих опасность для окружающих, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции). Поэтому, если нет возможности получить справки в момент подачи заявления, то их можно подать позже. Но без них не выдадут разрешение на работу.
Пунктом 28 Правил установлено, что выдача разрешений на работу производится в пределах установленной квоты на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности, утверждаемой ежегодно Правительством Российской Федерации.
На 2009 год определен перечень профессий (специальностей, должностей), на которые не распространяются квоты на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации (Приказ Минздравсоцразвития РФ от 24 марта 2009 года № 132н «Об утверждении перечня профессий (специальностей, должностей) иностранных граждан - квалифицированных специалистов, трудоустраивающихся по имеющейся у них профессии (специальности), на которых квоты не распространяются, на 2009 год»). В указанный перечень включены 17 позиций:
Генеральный директор акционерного общества
Генеральный директор объединения
Генеральный директор предприятия
Генеральный директор генеральной дирекции
Генеральный директор межотраслевого научно-технического комплекса
Генеральный директор производственного объединения
Директор завода
Директор представительства
Директор (управляющий) производственного объединения
Директор фабрики
Директор (начальник, управляющий) предприятия
Директор фирмы
Директор акционерного общества
Директор объединения
Директор (начальник) комбината
Инженер по защите информации
Инженер по автоматизации и механизации производственных процессов.
Иностранный гражданин, прибывающий в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, и получивший разрешение на работу, обязан осуществлять трудовую деятельность только в том субъекте (тех субъектах) Российской Федерации, который указан в разрешении на работу.
Приглашение на въезд
Чтобы получить приглашение на въезд в Российскую Федерацию иностранного работника в целях осуществления им трудовой деятельности, работодатель должен подать в территориальный орган Федеральной миграционной службы по месту своего нахождения ходатайство по форме, указной в Приложении № 1 к Административному регламенту с указание цели «работа по найму».
Порядок определен в пункте 4 статьи 16 и пункте 2 статьи 18 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ, а также в пункте 1 статьи 25 Федерального Закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» 15 августа 1996 года № 114-ФЗ и в пункте 8 Административного регламента.
Одновременно с подачей ходатайства о выдачи приглашения на въезд иностранного гражданина работодатель должен подать заявление о постановке на учет в ФМС в качестве приглашающей стороны.
Если работодатель предполагает посещение иностранным работником в целях осуществления трудовой деятельности несколько городов в разных субъектах Российской Федерации, то работодателю следует заранее побеспокоиться о получении разрешений на привлечение и использование иностранных работников и об оформлении разрешений на работу в этих субъектах. При подаче ходатайства, в котором должны быть указаны города, расположенные в разных субъектах РФ, потребуется приложить копии разрешений на привлечение и использование иностранных работников и копии заявлений о выдаче разрешений на работу в этих субъектах. Таким образом, работодатель сможет рационально использовать рабочее время иностранного работника.
Вместе с ходатайством в ФМС России (ее территориальные органы) нужно подать следующие документы (пункт 25 «Об утверждении Правил оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08 октября 2007 года № 655 (далее - Правил оформления приглашений) и пункты 10.2, 10.3, 10.4 и 10.5 Административного регламента):
1) копию разрешения на привлечение и использование иностранных работников;
2) копию документа, удостоверяющего личность приглашаемого иностранного гражданина;
3) квитанции об уплате государственной пошлины за выдачу приглашения. Размер госпошлины - 200 рублей за каждого приглашенного (подпункт 7 пункта 1 статьи 333.28 Налогового Кодекса Российской Федерации);
4) копию разрешения на работу или копию заявления с отметкой, подтверждающей прием от работодателя документов на оформление разрешения на работу для каждого иностранного работника
5) гарантийное письмо приглашающей стороны о принятии обязательств по материальному, медицинскому и жилищному обеспечению приглашаемого иностранного гражданина на период его пребывания в Российской Федерации, в соответствии с порядком предоставления, определенного в Постановлении Правительства Российской Федерации от 24 марта 2003 года № 167 «О порядке представления гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации».
Подтверждать выполнение обязательств по предоставлению гарантий по материальному, медицинскому и жилищному обеспечению иностранного работника при подаче ходатайства принимающая сторона не обязана. Однако сотрудники отделения ФМС России и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации могут проверить фактическое предоставление указанных гарантий.
Нужно помнить, что принимающая сторона должна содействовать выезду иностранного работника по истечении срока заключенного с ним трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг). Об этом сказано в подпункте 5 пункта 8 статьи 18 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» № 115-ФЗ. Если иностранец не уедет, организация-работодатель может быть оштрафована на сумму в размере от 400 000 до 500 000 руб., а ее должностные лица - на сумму от 40 000 до 50 000 руб. (часть 1 статьи 18.9 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации).
На оформление приглашений Административным регламентом отводится 30 рабочих дней с момента обращения работодателя или заказчика работ (услуг).
Оригинал приглашения приглашающая сторона передает иностранному гражданину (по почте или другими средствами связи) для оформления в подразделении МИДа за границей однократной обыкновенной рабочей визы на срок до 90 дней, которую можно продлить после заключения трудового договора на срок трудового (гражданско-правового) договора, но не боле чем 1 год (пункт 35 Положения об установлении формы визы, порядка и условий ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты, а также порядка аннулирования визы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 09 июня 2003 года № 335).
Миграционный учет
После въезда на территорию Российской Федерации иностранного гражданина принимающая сторона обязана в течение 3 дней поставить его на учет в территориальном органе Федеральной миграционной службы на учет по месту пребывания. Самому иностранному гражданину не требуется обращаться в какие-либо организации и тратить время.
В организациях почтовой связи функционируют специальные окна, где принимающей стороне предоставят бланк Уведомления для заполнения. Бланки Уведомления предоставляются бесплатно. За услуги по приему Уведомления в организациях почтовой связи взимается соответствующая плата, установленная постановление Правительства Российской Федерации от 15 января 2007 года № 10. В настоящее время размер этой платы составляет 180 рублей. Территориальный орган Федеральной миграционной службы либо организация почтовой связи, получившие от принимающей стороны заполненной Уведомление и указанные выше копии, проставляют в Уведомление отметки о его приеме и возвращают отрывную часть Уведомления принимающей стороне. Принимающая сторона передает иностранному гражданину отрывную часть Уведомления. Наличие у иностранного гражданина отрывной части Уведомления с проставленной отметкой подтверждает его постановку на миграционный учет.
После продления срока пребывания с 90 дней до 1 года необходимо повторить указанную процедуру и получить новое Уведомление.
Заключение договора (трудового или гражданско-правового)
При заключении с иностранными работниками гражданско-правового договора вместо трудового договора влечет ряд негативных последствий. С одной стороны, работодатель экономит на налогах (УСН в части суммы налога, подлежащей зачислению в Фонд социального страхования Российской Федерации), в случае заболевания работника организации не нужно оплачивать больничный лист, а также начислять отпускные.
С другой стороны, заключение гражданско-правового договора не всегда соответствует фактически сложившимся отношениям и суды, налоговые органы и трудовые инспекции переквалифицируют их в трудовые договоры с начислением налогов, штрафов и пеней. Если работник исполняет порученную ему работу в соответствии со своей специальностью, предмет работы не имеет единого конечного результата, подчиняется правилам внутреннего распорядка дня и регулярно получает заработную плату, установленную на основании тарифных ставок либо окладов, независимо от достигнутого результата, то следует заключать трудовой договор.
Наиболее распространенной ошибкой является заключение с иностранцами строчных трудовых договоров вместо бессрочных. Статья 59 Трудового Кодекса Российской Федерации содержит закрытый перечень оснований для заключения срочного трудового договора. Среди нет такого основания как заключение договора с иностранным гражданином. Когда разрешение на работу истекает и новое не оформляется, увольнение производится на основании пункта 9 статьи 83 Трудового Кодекса Российской Федерации: «истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права... в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору». Заключение срочного трудового договора будет являться нарушением трудового законодательства и влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей; на юридических лиц - от 30 000 до 50 000 рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток (пункт 1 статьи 5.27 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации).
Документы при оформлении договора с иностранным работником предъявляются те же, что и при заключении трудового договора с российскими гражданами за рядом исключений.
От иностранных работников не требуется предоставление трудовой книжки иностранного образца. Вместо этого на него заводится трудовая книжка российского образца, если он уже не имел таковой ранее.
Также не нужно требовать от работника страховое свидетельство государственного пенсионного страхования или оформлять такое свидетельство на него самостоятельно. Связано это с тем, что в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, а также постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства: работающие по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг, а также по авторскому и лицензионному договору». Следовательно, на временно пребывающих в РФ обязательное пенсионное страхование не распространяется.
Полис ОМС необходимо оформить временно - на срок действия договора.
Уведомления
Работодатель обязан в десятидневный срок сообщить по месту налогового учета (подпункт 4 пункта 8 статьи 18 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ) информацию, касающуюся иностранных граждан, а именно:
1) о привлечении и об использовании иностранных работников со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности,
либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания,
либо получения иностранным гражданином разрешения на работу,
либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг),
либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников,
либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя,
либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику.
Обо всех сразу основаниях уведомлять не нужно. Достаточно уведомить об одном из перечисленных оснований.
Работодатель обязан в течение месяца направить сведения о заключении трудового договора в государственную инспекцию труда и территориальный орган службы занятости по месту своего нахождения (п. 13 Правил, Приложение к Приказу Минздравсоцразвития России от 28 июня 2007 года № 450, Приказ Минздравсоцразвития России № 670, ФМС России № 421 от 26 октября 2007 года).
Начать дискуссию