Конвертируемый заём регулируется ст. 19.1 Федерального закона об ООО и ст. 32.3 Федерального закона об АО. Обычно конвертируемый заём используется в классических инвестиционных сделках, когда инвестор даёт компании заём и впоследствии, при положительной динамике развития бизнеса, вправе вместо возврата займа и(или) получения процентов по нему, потребовать предоставления доли/акций в компании.
Однако в связи с кризисными явлениями в российской экономике, конвертируемый заём может стать популярным способом погашения задолженности бизнеса перед кредиторами — если, конечно, на то будет согласие как самого бизнеса, так и его кредиторов.
Цель данной статьи — дать описание механизма использования конвертируемого займа в целях погашения задолженности компании перед кредитором.
Так, компания, имея долг перед кредитором, может предложить ему вместо выплаты долга (части долга) предоставить долю/акции в компании. Рассмотрим как это можно сделать на примере ООО (как самой распространённой в России формы юридического лица).
Конвертировать долг компании перед кредитором в долю кредитора в компании можно, как минимум, следующими способами:
путём классического увеличения уставного капитала ООО, при котором кредитор входит в состав участников ООО, при этом у него возникает обязательство по внесению вклада в уставный капитал ООО в размере долга компании перед ним, и этот долг погашается в результате взаимозачёта — поскольку компания должна кредитору и кредитор теперь должен компании вклад в уставный капитал, то эти встречные однородные (денежные) требования погашаются взаимозачётом; главное — указать в решении общего собрания участников ООО, что вклад в уставный капитал ООО будет оплачен посредством взаимозачёта указанных встречных требований;
путём заключения договора конвертируемого займа, при котором кредитор также может войти в состав участников ООО, при этом у него также возникнет обязательство по внесению вклада в уставный капитал ООО в размере долга компании перед ним, и этот долг также погашается в результате взаимозачёта — однако отличие данного способа (с использованием договора конвертируемого займа) от первого состоит в том, что при конвертируемом займе сама конвертация может произойти только в будущем (в первом случае конвертация происходит сразу), и то по решению кредитора — в зависимости от того, посчитает он это выгодным для себя, или нет; плюсом данного способа для компании является то, что можно договориться с кредитором о том, что в период действия конвертируемого займа начисление процентов по долгу приостанавливается;
путём использования опциона, при котором кредитор приобретает право выкупить долю в уставном капитале ООО и расплатиться за неё посредством погашения долга компании перед ним (также путём взаимозачёта), правда работает этот способ только в отношении казначейской доли — то есть доли, принадлежащей самому ООО — ведь в этом случае продавцом доли является само ООО и в таком случае можно погасить взаимозачётом долг ООО перед кредитором.
Как оформить конвертируемый заём с целью погашения задолженности компании перед кредитором?
Для оформления конвертируемого займа с целью погашения долга компании перед кредитором потребуется оформление следующих документов:
сам договор конвертируемого займа, который, в том числе, можно оформить в связи с более ранним документом, на основании которого возникло старое долговое обязательство — в таком случае произойдёт НОВАЦИЯ ДОЛГА из старого обязательства в обязательство конвертируемого займа на основании ст. 414 Гражданского кодекса РФ;
заявление кредитора о принятии его в ООО и внесении им вклада в счёт внесения которого будет осуществляться зачёт денежных требований займодавца к ООО по обязательствам из договора конвертируемого займа;
предварительное согласие общего собрания участников ООО (единственного участника ООО) на заключение договора конвертируемого займа, оформляемое в виде решения об увеличении уставного капитала ООО на основании заявления кредитора о принятии его в ООО и внесении им вклада, в счёт внесения которого будет осуществляться зачёт денежных требований займодавца к ООО по обязательствам из договора конвертируемого займа;
корпоративный договор (опционально), в котором будут предусмотрены гарантии инвестора на случай конвертации, а также условия, обеспечивающие интересы как старых участников компании, так и нового участника компании — кредитора по конвертируемому займу;
новый устав компании (опционально), который будет учитывать интересы как старых участников компании, так и нового участника компании — кредитора по конвертируемому займу.
В соответствии с п. 3 ст. 19.1 Федерального закона об ООО договор конвертируемого займа заключается в письменной форме путём составления одного документа, подписанного сторонами, и подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность договора конвертируемого займа.
В соответствии с п. 3 ст. 17 Федерального закона об ООО факт принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников ООО, присутствовавших при принятии указанного решения / факт принятия решения единственным участником ООО об увеличении уставного капитала должны быть подтверждены путём нотариального удостоверения.
Подробно о том, как оформить договор конвертируемого займа и грамотно рассчитать конвертацию можно почитать здесь.
P.S. В соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 19 Закона об ООО при увеличении уставного капитала ООО его размер не обязательно должен увеличиваться на всю сумму вносимого вклада (погашаемого долга)! Уставный капитал ООО может увеличиться на минимальную сумму, не смотря на то, что вносимый вклад может многократно превышать размер фактического увеличения уставного капитала.
При наличии вопросов по теме и(или) запроса на оформление конвертируемого займа, обращаться по следующим контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, корпоративный и инвестиционный юрист, автор книг «Стартап и инвестор: правила игры», «Как привлечь и оформить инвестиции в бизнес в России»
evrcapital@gmail.com / Telegram: t.me/eriabov / Max / +7(987)2077380
Начать дискуссию