При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли, в том числе, договоров купли-продажи доли ООО, в соответствии с Рекомендациями нотариусы осуществляют проверочные мероприятия, включающие следующие 6 этапов:
проверка полномочий лица на распоряжение долей;
проверка оплаты доли (то есть оплаты соответствующей части уставного капитала);
проверка отсутствия запретов на совершение сделки, обременений доли, арестов (запрещений);
проверка необходимости и наличия согласия других участников и самого общества, а также третьих лиц (в том числе государственных органов) на отчуждение доли;
проверка наличия и соблюдения установленных ограничений по участникам сделки;
проверка соблюдения преимущественного права покупки доли, при его наличии.
Для успешного прохождения проверки необходимо подготовить все необходимые документы и привести их в надлежащее состояние. Разберём детально каждый из указанных этапов.
1. Проверка полномочий лица на распоряжение долей
В соответствии с п. 3.3.1 Рекомендаций полномочия лица на распоряжение долей (далее - принадлежность доли) подтверждаются:
документами, на основании которых доля ранее была приобретена отчуждающим лицом;
выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности отчуждаемой доли и полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки (п. 13 ст. 21 Закона об ООО). Обязанность нотариуса запросить выписку в электронной форме в день сделки установлена законом.
П. 13.1 ст. 21 Закона об ООО содержит следующий перечень документов, которые могут подтверждать принадлежность доли:
Документ-основание | Примечание |
Договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю, если доля приобретена на основании сделки | Нотариус должен определить, соответствует ли представленный договор или иная сделка требованиям законодательства на момент ее совершения, в частности, с учетом времени введения обязательной нотариальной формы для каждого вида сделок, направленных на отчуждение доли |
Решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества | Не требует нотариального удостоверения |
Договор об учреждении общества при создании общества с несколькими участниками общества или протокол учредительного собрания | Если общество создано после 1 июля 2009 года |
Учредительный договор общества, при создании общества с несколькими участниками общества | Если общество создано до 1 июля 2009 года |
Свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству | |
Решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю | |
Протоколы общего собрания общества (или решения единственного участника) в случае приобретения доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества | С учетом введения требований подтверждения принятия решений общим собранием с 1 сентября 2014 года, а также обязательной нотариальной формы для решений общих собраний об увеличении уставного капитала с 1 января |
При этом, надо учитывать, что указанный выше перечень документов не является исчерпывающим, нотариус вправе принять и другие соответствующие законодательству документы, на основании которых доля ранее была приобретена. Такими документами могут, например, являться:
свидетельство о праве собственности, выданное нотариусом в соответствии со ст. 75 Основ;
передаточный акт, разделительный баланс при реорганизации юридических лиц (ст. ст. 58, 59 ГК РФ), при этом конкретный документ определяется в зависимости от даты реорганизации в связи с изменением указанных статей;
решение единственного участника об увеличении уставного капитала, при этом решения, принятые участником с 15 июля 2016 года до 30 июня 2021 года включительно, должны быть оформлены в соответствии с ранее действовавшей редакцией п. 3 ст. 17 Закона об ООО (подлинность подписи участника должна быть засвидетельствована нотариусом), а принятые с 1 июля 2021 года должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
2. Проверка оплаты доли
Перед удостоверением сделки по отчуждению доли в ООО нотариус должен удостовериться, что доля, являющаяся предметом сделки, полностью оплачена (п. 13 ст. 21, п. 2 ст. 22, ст. 15 Закона об ООО).
Важно понимать, что под оплатой имеется в виду внесение участником соответствующего вклада в уставный капитал при создании ООО или увеличении его уставного капитала! (п. 3.4.1 Рекомендаций)
Оплата доли может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст. 15 Закона об ООО). С 1 сентября 2014 года в оплату уставного капитала ООО должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ).
В подтверждение оплаты доли может быть предъявлен (1) список участников ООО, содержащий сведения об оплате доли (ст. 31.1 Закона об ООО), (2) его копия или (3) выписка из него, выданная обществом в соответствии с п. 3 ст. 50 Закона об ООО, (4) выписка из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью, выданная нотариусом, (5) справка общества об оплате доли либо (6) иные документы, достоверно подтверждающие данное обстоятельство, например:
платежные документы: квитанция к приходному кассовому ордеру; документ банка о внесении денежных средств на счет общества в оплату доли; платежные поручения о перечислении денежных средств в оплату доли с отметкой об исполнении;
акт приема-передачи или иной документ, подтверждающий передачу в уставный капитал неденежного вклада;
протокол общего собрания об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества (абзац третий п. 1 ст. 19 Закона об ООО);
договор и акт приема-передачи к нему или иной документ, подтверждающий передачу обществу имущества в пользование в качестве оплаты доли;
ранее совершенная нотариально удостоверенная сделка, в которой указано о проверке оплаты доли.
При невозможности представить нотариусу документ об оплате доли факт оплаты может быть подтвержден в судебном порядке.
В дело нотариуса помещаются копии представленных нотариусу документов, подтверждающих оплату доли, или образы электронных документов на бумажном носителе.
3. Проверка отсутствия запрета на совершение сделки, обременений доли, арестов (запрещений)
Запрет на отчуждение доли третьим лицам может быть предусмотрен уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО), в связи с этим необходимо изучить положения устава. При наличии запрета удостоверение сделки невозможно, за исключением случаев, когда долю отчуждает единственный участник общества.
При этом, надо учитывать, что согласно п. 3.1, п. 6.26 правило о невозможности противоречия уставу ООО не распространяется в отношении опционов на долю в ООО на момент их удостоверения (удостоверения безотзывной оферты) — в момент удостоверения безотзывной оферты её акцепт может противоречить действующему уставу общества (например, устав запрещает продажу долей в уставном капитале третьим лицам, а оферта делается на приобретение доли третьим лицом). В такой ситуации в тексте соглашения об опционе рекомендуется отразить данное противоречие и указать, как стороны планируют разрешить его для последующего акцепта оферты (внесение изменений в устав как условие для акцепта и т.д.).
Отчуждение долей может быть ограничено в связи с наложением обеспечительных мер и ограничений (арест, запрещение отчуждения) судами и судебными приставами-исполнителями (ст. 140 ГПК РФ, ст. 64 Закона "Об исполнительном производстве"). Следует помнить, что сведения о наложенных этими органами ограничениях не отражаются в выписке из ЕГРЮЛ. Отсутствие указанных ограничений подтверждается информацией из правоустанавливающих документов и (или) заверением участника. Законодательством, в том числе Регламентом, не предусмотрена обязанность поиска нотариусом данной информации в иных источниках.
Отчуждение доли может быть ограничено договором об осуществлении прав участников (корпоративный договор), заключенным в соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об ООО. Нарушение положений корпоративного договора является основанием для отказа в удостоверении сделки!
Сведения о наличии корпоративного договора, предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей, должны содержаться в ЕГРЮЛ (пп. "л. 2" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации ЮЛ).
Если участник не является стороной корпоративного договора, сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ, рекомендуется истребовать его заверение об этом.
Право на отчуждение доли может быть ограничено в связи с ее обременением залогом. Проверка наличия залога осуществляется по сведениям ЕГРЮЛ. При этом, наличие залога доли не свидетельствует о невозможности совершения сделки. Сделка по отчуждению доли осуществляется в соответствии с требованиями п. 2 ст. 346 ГК РФ, ст. 342 ГК РФ и условиями договора залога. Истребование договора залога осуществляется на основании требований ст. 163 ГК РФ с целью проверки нотариусом наличия у участника права на совершение сделки.
4. Проверка необходимости и наличия согласия других участников и общества, третьих лиц (в том числе государственных органов) на отчуждение доли
Необходимость получения согласия других участников и общества на переход доли к другим лицам может быть предусмотрена законом (п. 9 ст. 21 Закона об ООО - при продаже доли с публичных торгов) или уставом общества.
Общий порядок получения согласия участников и общества на переход доли установлен п. 10 ст. 21 Закона об ООО [общий порядок продублирован в п. 3.6.2 Рекомендаций], при этом нотариусу необходимо проверить, не установлен ли уставом общества другой порядок получения согласия на переход доли к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
Закон не требует нотариального удостоверения согласия либо отказа от дачи согласия участника или общества, поэтому соответствующие документы могут быть оформлены в простой письменной форме.
Если согласие участников или общества на отчуждение доли необходимо, нотариус истребует документы, подтверждающие получение такого согласия. В подтверждение получения согласия участников могут быть представлены:
подлинники или заверенные обществом либо нотариально засвидетельствованные копии заявлений участников общества о согласии на отчуждение доли с отметкой общества о дате получения заявления;
документ общества (справка, письмо и т.п.) о поступлении заявления участника о согласии на отчуждение доли и дате его поступления, либо о том, что в общество в соответствующий срок заявление участника об отказе в даче согласия не поступало.
В подтверждение получения согласия общества может быть представлено согласие общества в письменной форме, подписанное надлежащим образом уполномоченным лицом. При этом, мной (автором статьи) рекомендуется (без острой необходимости обратного) исключить из устава ООО обязанность получения согласия самого общества на сделку, поскольку на практике такое согласие почти никогда не имеет существенного значения, но при этом может значительно застопорить процесс оформления сделки.
В случае невозможности получения от общества документов, подтверждающих дачу согласия участниками или самим обществом, участник, отчуждающий долю, предоставляет заверение (в тексте сделки и (или) в протоколе фиксирования информации) о том, что не извещался обществом о получении заявлений участников об отказе в даче согласия на отчуждение доли и (или) не получал от самого общества аналогичного заявления. При этом нотариусом устанавливается факт направления участником, отчуждающим долю, соответствующего обращения в общество (п. 10 ст. 21 Закона об ООО) и соблюдение сроков получения согласия. Данный факт может быть подтвержден документами по аналогии с проверкой установления факта направления оферты (п. 3.8.6 Методических рекомендаций). В этом случае рекомендуется разъяснять сторонам сделки положения абзаца третьего п. 18 ст. 21 Закона об ООО, в соответствии с которым в случае отчуждения доли третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении.
Федеральными законами могут быть установлены требования о предварительном согласии (разрешении) третьих лиц, органов юридического лица или государственных органов либо органов местного самоуправления на заключение (исполнение) сделок, направленных на отчуждение доли. В частности, установлены следующие случаи, когда необходимо согласие (разрешение):
супруга в соответствии со ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации;
органов юридических лиц на совершение крупных сделок (ст. 46 Закона об ООО) или иных сделок в случаях, предусмотренных законом или уставом юридического лица;
родителей, усыновителей, попечителей, а также органов опеки и попечительства на сделки с имуществом несовершеннолетних и недееспособных (ограниченно дееспособных) (ст. ст. 26, 30, 33 и 37 ГК РФ);
финансового управляющего гражданина-банкрота (в стадии реструктуризации долгов) (ст. 213.11 Закона о банкротстве);
залогодержателя на отчуждение заложенной доли, если иное не установлено законом или договором залога (ст. 346 ГК РФ);
Президента Российской Федерации или Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации в случаях, установленных указами Президента Российской Федерации в связи с недружественными действиями иностранных государств и международных организаций в отношении Российской Федерации (см. раздел 9 Методических рекомендаций);
компетентных государственных органов на отчуждение долей в обществах, осуществляющих определенные виды деятельности либо отвечающих иным определенным федеральным законом критериям.
5. Проверка соблюдения ограничений по участникам сделки и роду деятельности общества
Введение в отношении граждан и юридических лиц определенных процедур банкротства ограничивает возможность совершения сделок, в том числе связанных с приобретением и (или) отчуждением долей в уставном капитале ООО. При этом может устанавливаться как полный запрет на совершение сделок (например, в процедурах реализации имущества гражданина), так и требование о предварительном письменном согласии арбитражного управляющего и (или) собрания кредиторов (комитета кредиторов).
В связи с этим необходимо проверить наличие или отсутствие производства по делу о банкротстве в отношении участников сделки на основании информации, содержащейся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве; при наличии информации о производстве по делу о банкротстве установить применяемую процедуру банкротства.
Важно учитывать, что законом о регистрации ЮЛ (пп.пп. "н", "ф" п. 1 ст. 23) установлены ограничения для лиц, сведения о которых не могут быть внесены в ЕГРЮЛ, соответственно эти лица не будут внесены в ЕГРЮЛ в качестве участников общества в случае приобретения ими доли по сделке!
При удостоверении сделки нотариусам рекомендуется пользоваться сервисом "Прозрачный бизнес" Федеральной налоговой службы для поиска ограничений по лицам, а также истребовать у приобретателя доли заверения о том, что он не относится к указанным лицам, и разъяснить сторонам возможность принятия регистрирующим органом решения об отказе во внесении изменений в ЕГРЮЛ по указанному основанию. Указанное ограничение не препятствует заключению и удостоверению договора, однако его последующее исполнение потребует действий (или истечения сроков) для снятия указанных в законе ограничений, что в большинстве случаев делает совершение сделки нецелесообразным.
Рекомендациями также приводятся иные конкретные ограничения по участию тех или иных лиц в уставном капитале ООО, и как следствие — в качестве сторон сделок купли-продажи доли ООО.
6. Проверка соблюдения преимущественного права покупки
При продаже доли третьему лицу, не являющемуся участником общества, другие участники общества (при их наличии) и само общество могут быть наделены преимущественным правом покупки доли. По общему правилу, участники обладают преимущественным правом покупки в силу п. 4 ст. 21 Закона об ООО, а общество - только в случае, если это предусмотрено уставом (абзац второй п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
При этом, уставом ООО может быть предусмотрено, что участники не обладают (!) преимущественным правом покупки доли, продаваемой третьему лицу, либо предусмотрены условия и (или) сроки реализации преимущественного права покупки всеми, либо прямо названными, либо определяемыми в соответствии с положениями устава участниками общества.
Например, уставом ООО может быть предусмотрено, что:
преимущественное право покупки имеет только определенный прямо названный участник и только до истечения пяти лет с момента создания общества;
участники общества, владеющие долями размером менее 10%, не имеют преимущественного права покупки;
участники общества имеют преимущественное право покупки только при условии, что продается доля, размер которой превышает 5%.
и так далее.
Преимущественное право покупки доли действует при отчуждении доли только путём продажи и не распространяется на отчуждение доли иным образом, например, посредством мены, внесения доли в уставный капитал другого общества и т.д. Исключение составляет случай, когда доля передается в качестве отступного взамен обязательства по уплате денег. К такой сделке применяются правила о преимущественном праве покупки (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 N 6).
Исполнение продавцом доли обязанности по направлению оферты в общество может быть подтверждено документами, подтверждающими отказ от использования преимущественного права покупки (подлинность подписи на заявлении об отказе должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке), либо документами, подтверждающими исполнение указанной обязанности продавцом, в частности:
подлинником либо копией оферты, нотариально засвидетельствованной или заверенной обществом. Факт и дата поступления оферты в общество могут быть подтверждены отметкой общества на оферте или ее копии. Следует помнить, что подлинник оферты должен храниться в обществе, и общество вправе отказаться предоставить его продавцу;
документом общества (справкой, письмом), подтверждающим факт поступления оферты в общество и дату ее поступления, с указанием цены и иных условий, содержащихся в оферте;
свидетельством нотариуса о направлении (или о передаче) оферты в общество;
почтовыми документами о самостоятельной отправке продавцом оферты в общество с описью вложения. Дата получения оферты может быть установлена по уведомлению о вручении или на сайте организации почтовой связи.
При невозможности подтверждения продавцом направления оферты или установления ее содержания нотариус вправе отложить совершение нотариального действия и запросить общество о факте поступления оферты и ее условиях.
В подтверждение отказа участников общества от использования преимущественного права покупки доли нотариусу могут быть представлены следующие документы:
подлинник или копия заявления об отказе от использования преимущественного права покупки. Копия должна быть нотариально засвидетельствована либо заверена обществом. Следует помнить, что подлинник заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки должен храниться в обществе, и общество вправе отказаться предоставить его продавцу. Доказательством получения заявления обществом может служить отметка общества на заявлении о его получении;
документ общества (справка, письмо и т.п.), подтверждающий факт поступления заявления в общество, в котором должны быть изложены также условия отказа участника от использования преимущественного права покупки, как они указаны в заявлении;
почтовые документы об отправке заявления об отказе от использования преимущественного права покупки в общество с описью вложения, содержащей все условия отказа участника от использования преимущественного права покупки.
В случае истечения срока для использования преимущественного права покупки доли участниками общества и самим обществом нотариусу может быть представлен документ общества (справка, письмо), подтверждающий, что в общество не поступали соответствующие заявления и акцепты участников общества, а также, что общество не акцептовало оферту и не направляло участнику заявление об отказе от использования преимущественного права покупки доли.
Доказательством отсутствия акцепта оферты могут быть также заверения продавца при условии истечения сроков использования преимущественного права. В этом случае рекомендуется получить также заверения продавца об отсутствии споров с другими участниками или самим обществом об использовании преимущественного права покупки.
В случае отказа всех иных участников общества и, в соответствующих случаях, самого общества от использования преимущественного права покупки, надлежащим образом подтвержденного документами, удостоверение сделки возможно до истечения срока использования преимущественного права.
///
При наличии запроса на оформление договора купли-продажи доли ООО и иных сделок с долями, либо вопросов по их оформлению, обращаться по следующим контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, корпоративный и инвестиционный юрист, автор книг
evrcapital@gmail.com / Telegram: t.me/eriabov / Max / +7(987)2077380
Начать дискуссию