Неустойка или убытки: что выбрать, чтобы взыскать максимум с контрагента?

Автор статьи: адвокат, юрист, кандидат юридических наук, адвокат года 2026 (RBG, Торгово-промышленная палата России), Мильский Андрей.

Прежде чем выбирать, нужно понять, с каким именно видом неустойки вы имеете дело. Именно от этого зависит, сможете ли вы взыскать убытки дополнительно к неустойке, вместо неё или вовсе останетесь только с неустойкой.

Статья 394 ГК РФ предусматривает четыре варианта соотношения неустойки и убытков:

Если в договоре прямо не указано, что неустойка является штрафной, она по умолчанию признается зачетной. Важное предостережение: простое использование в договоре слова «штраф» или «штрафные санкции» не превращает неустойку в штрафную — нужна определённо выраженная воля сторон на взыскание убытков в полном объёме сверх неустойки.

В 2025 году суды продолжают уточнять применение этих правил. Так, если неустойка и убытки взыскиваются за разные правонарушения, нормы о соотношении мер ответственности вообще не применяются. Например, неустойка — за нарушение срока, а убытки — за недостатки качества работы.

Итак, вы определили вид неустойки по договору. Что дальше? А дальше — тактический расчёт.

1. Доказательная база слабая или отсутствует. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки за нарушение обязательства, не доказывая факта причинения убытков и их размера. Это колоссальное процессуальное преимущество.

2. Размер неустойки заведомо покрывает или превышает реальные потери. Если договорная неустойка составляет, скажем, 0,5% за каждый день просрочки, через несколько месяцев её сумма может оказаться весьма внушительной даже без доказывания убытков.

3. Контрагент — физическое лицо (не предприниматель). В этом случае суд может снизить неустойку по собственной инициативе даже без заявления должника, что создаёт дополнительные риски для кредитора. Однако для кредитора-предпринимателя это всё равно часто проще, чем доказывать убытки.

4. Высок риск снижения неустойки по ст. 333 ГК РФ. Это парадоксальный, но распространённый сценарий: вы выбираете неустойку, но суд её снижает. Как минимизировать этот риск — читайте в Части 3.

1. Убытки значительно превышают неустойку. Если договорная неустойка мизерная (например, 0,01% за день просрочки), а реальные потери колоссальные — выбор очевиден.

2. Неустойка носит исключительный характер. Если договор прямо устанавливает исключительную неустойку, у вас просто нет выбора — только неустойка, убытки не взыскиваются.

3. Вы готовы к сложному доказыванию. Взыскание убытков, особенно упущенной выгоды, — это всегда битва доказательств. Но если вы к ней готовы, потенциальный выигрыш может быть многократно выше.

4. Имеет смысл заявлять и неустойку, и убытки (при зачетной неустойке). При зачетной неустойке вы вправе требовать и то и другое: сначала неустойку, а затем убытки в части, не покрытой неустойкой.

Ст. 333 ГК РФ — главная головная боль кредитора. Суд вправе уменьшить неустойку, если она «явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства». Как с этим бороться?

Тренд последних лет: суды перестали снижать неустойку по одному лишь заявлению должника о несоразмерности. Теперь требуется доказать, что размер санкций действительно чрезмерный. Это работает на руку кредитору: должнику недостаточно просто заявить ходатайство — нужно представить убедительные доказательства.

1. Для предпринимателей — только по заявлению должника. Если ваш контрагент — коммерческая организация, ИП или некоммерческая организация, осуществляющая приносящую доход деятельность, суд не вправе снизить неустойку по собственной инициативе — только по обоснованному заявлению должника. Это ваше процессуальное преимущество: следите, чтобы суд не превысил полномочия.

2. Для предпринимателей — только в исключительных случаях. Даже при наличии заявления должника, суд может снизить неустойку лишь в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды. Бремя доказывания «необоснованности выгоды» лежит на должнике — это высокий стандарт.

3. Доказывайте реальный размер убытков. Самый надёжный способ «защитить» неустойку от снижения — доказать, что неустойка соразмерна фактическим убыткам кредитора. Чем убедительнее вы покажете суду реальный размер потерь, тем меньше шансов у должника обосновать «несоразмерность».

4. Используйте условие о штрафной неустойке. Закладывайте в договор прямое указание на то, что неустойка является штрафной — то есть убытки подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки. Это снижает риски снижения, поскольку демонстрирует волю сторон на повышенную ответственность.

Даже если суд решит снизить неустойку, он не может уменьшить её ниже суммы, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учётной ставки Банка России (ст. 395 ГК РФ). Это нижний предел, своего рода «социальный лифт» для неустойки.

Упущенная выгода — это неполученный доход, который кредитор реально мог бы получить при обычных условиях оборота. Её доказывание — самое сложное, но и самое перспективное направление взыскания.

1. Высокий, но преодолимый стандарт доказывания. Суды задают высокий стандарт доказывания размера убытков. Однако есть и позитивный тренд: суды отошли от сверхжёстких требований. «Только лишь довод о вероятностном характере расчёта не может служить основанием для отказа в иске». Это важнейшее разъяснение: расчёт упущенной выгоды всегда носит вероятностный характер, и суды это признают.

2. Принцип симметрии выгод и невыгод. При определении размера неполученной прибыли из вероятного дохода необходимо вычесть все расходы, которые пришлось бы понести для получения этого дохода. Суды стремятся найти баланс, учитывая как потенциальные доходы, так и необходимые затраты.

3. Два способа расчёта упущенной выгоды:

• Упрощённый (абстрактный): размер неполученных доходов приравнивается к процентам по ст. 395 ГК РФ. Проще в доказывании, но сумма обычно меньше.

• Через реально возможный доход: требует серьёзных доказательств (бизнес-план, анализ рынка, сопоставимые сделки, экспертиза), но позволяет взыскать значительно больше.

4. Привлекайте экспертов. Для расчёта упущенной выгоды настоятельно рекомендуется привлекать профессиональных экспертов (оценщиков, аудиторов). Их заключения существенно повышают убедительность расчётов для суда.

1. Реальная возможность получения дохода (бизнес-план, предварительные договоры, переписка с потенциальными контрагентами).

2. Причинно-следственная связь между нарушением контрагента и неполучением дохода (самый сложный элемент).

3. Разумный и достоверный расчёт размера упущенной выгоды (с вычетом всех необходимых расходов).

4. Принятие разумных мер для уменьшения убытков (ст. 404 ГК РФ). Если вы могли, но не предприняли действий для минимизации потерь — суд может уменьшить взыскание.

Распространённая ошибка — пытаться взыскать «замещающие» убытки (разницу между ценой расторгнутого договора и новым контрактом) без надлежащего обоснования. В 2025 году ВС РФ подтвердил: взыскание таких убытков возможно лишь при наличии доказательств экономической обоснованности замещающей сделки. Если заказчик отклонил предложение поставщика о небольшом повышении цены, а затем заключил более дорогой договор с другим контрагентом — суд может посчитать такие расходы невынужденными и отказать во взыскании.

1. Чётко пропишите вид неустойки. Укажите прямо: «Неустойка по настоящему договору является штрафной, убытки подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки». Это даст вам право взыскивать и то, и другое.

2. Альтернатива — альтернативная неустойка. Если есть сомнения, закрепите право выбора: либо неустойка, либо убытки по вашему усмотрению.

3. Избегайте исключительной неустойки (если только вы не на стороне должника). Исключительная неустойка — это ловушка для кредитора: вы получаете только неустойку, даже если реальные убытки в 10 раз больше.

4. Предусмотрите повышенный размер неустойки. Чем выше договорная неустойка, тем больше пространства для манёвра. Но помните: чрезмерно завышенная неустойка увеличивает риск её снижения по ст. 333 ГК РФ.

1. Всегда заявляйте и неустойку, и убытки (при зачетной неустойке). По общему правилу вы вправе требовать и то, и другое. Не ограничивайте себя заранее — пусть суд разбирается.

2. Готовьте доказательства реальных убытков. Даже если вы выбираете неустойку, наличие доказанных убытков — лучшая защита от снижения неустойки по ст. 333 ГК РФ.

3. При взыскании упущенной выгоды — заказывайте экспертизу. Экономическая или оценочная экспертиза — золотой стандарт доказывания. Без неё суды часто отказывают.

4. Следите за сроками. Исковая давность по требованиям о взыскании неустойки и убытков может различаться. Упущенная выгода — это тоже убытки, к ней применяется общий трёхлетний срок с момента, когда кредитор узнал о нарушении.

5. Используйте обеспечительные меры. Если есть риск, что контрагент выведет активы, — накладывайте арест на счета или имущество.

1. Изучите договор: какой вид неустойки установлен (зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная)?

2. Оцените реальные убытки: соберите доказательства, привлеките экспертов при необходимости.

3. Сравните: неустойка > убытки? → выбирайте неустойку. Убытки > неустойка? → выбирайте убытки (или и то, и другое при зачетной неустойке).

4. При зачетной неустойке заявляйте оба требования: неустойку и убытки в части, не покрытой неустойкой.

5. Готовьтесь к ст. 333 ГК РФ: доказывайте реальный размер убытков, чтобы показать соразмерность неустойки.

6. При взыскании упущенной выгоды — экспертиза и детальное обоснование расчёта с вычетом всех расходов.

Ни одна стратегия не даёт 100% гарантии, но вооружённый знанием этих механизмов кредитор получает колоссальное преимущество. В споре о взыскании максимума с недобросовестного контрагента побеждает тот, кто лучше подготовлен юридически.