Клерк.Ру

Как компании оформить отношения с самозанятыми?

Illustration: Aïda Amer/Axios

В 2019 году в законодательство введены поправки, которые определяют взаимоотношения с самозанятыми гражданами. Налогообложение самозанятых вводится только в определенных регионах страны. В Москве, Московской и Калужской областях, а также в Татарстане в качестве эксперимента будет действовать специальный налоговый режим в виде налога на профессиональный доход. Но к 2020 году налоговый орган обещает распространить этот режим по всей России.

Какой договор заключить с самозанятыми?

Какого-то определенного алгоритма по заключению договора нет. Однако следует учитывать следующее.

1. Важно понять, можно ли заключать договор с самозанятым гражданином или придется заключать трудовой договор.

Если предполагается постоянная работа, а отношения схожи с трудовыми, когда работодатель выплачивает заработную плату два раза в месяц, а работник следует правилам трудового распорядка, то необходимо заключить трудовой договор.

Кроме того, важно помнить, кто не может быть самозанятым граданином:

  1. лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством Российской Федерации;
  2. лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд;
  3. лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых;
  4. лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях;
  5. лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, за исключением лиц, оказывающих услуги по доставке товаров и приему (передаче) платежей за указанные товары (работы, услуги) в интересах других лиц;
  6. лица, применяющие иные режимы налогообложения, предусмотренные частью первой Налогового кодекса Российской Федерации, или осуществляющие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев применения иных режимов налогообложения и исчисления налога на доходы физических лиц с доходов от предпринимательской деятельности до перехода на указанный специальный налоговый режим.

2. Необходимо определиться с видом договора, который заключается с самозанятым гражданином.

Часто это:

  • договор подряда;
  • договор оказания услуг.

С точки зрения законодательства, и тот и другой договоры будут по своей природе гражданско-правовыми.

К признакам трудового договора относится достаточно много подобных признаков.

Трудовой договор — соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя (ч. 1 ст. 56 ТК РФ).

К гражданско-правовым договорам, связанным с трудом, относятся договор подряда, возмездного оказания услуг, поручения и некоторые другие. Аналогично признакам трудового договора можно отметить некоторые признаки указанных договоров согласно гражданскому законодательству:

  • работа может быть выполнена с привлечением третьих лиц, однако из договора может вытекать обязанность выполнить работу лично;
  • работа представляет собой конкретное задание: как выполнение определенной работы, поручения, так и оказание услуги — совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности, при этом результат работы может быть не всегда;
  • способы выполнения работы определяются самостоятельно, не допускается вмешательство, однако во всякое время могут проверяться ход и качество работы;
  • работа выполняется за вознаграждение, определенное договором.

Но часто отличить один договор от другого достаточно сложно.

В Трудовом кодексе появилась статья 19.1, регулирующая вопрос признания гражданско-правового договора трудовым. Признание отношений трудовыми осуществляется:

  • лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору;
  • судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Какие признаки гражданско-правового договора говорят о том, что он является трудовым?

К таким признакам относятся:

  • личное выполнение работником (физическим лицом) работы, невозможность привлечения третьих лиц;
  • включение работника в штат организации, ведение на него документов кадрового делопроизводства;
  • обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию (работу по должности, профессии, специальности), а не разовые задания;
  • подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, иным локальным нормативным актам работодателя и выполнение указаний работодателя, возможность привлечения работника к дисциплинарной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей;
  • выплата заработной платы в размере не ниже минимального размера оплаты труда не реже двух раз в месяц;
  • обеспечение работодателем безопасных условий труда;
  • обеспечение работодателем всем необходимым для работы (оборудование, инструменты, материалы);
  • ограничение продолжительности рабочего времени, повышенная оплата за сверхурочную работу, работу в ночное время, работу в выходные и нерабочие праздничные дни, работу, выполняемую во вредных и (или) опасных условиях труда, в особых климатических условиях;
  • ограничение размера ущерба, взыскиваемого с работника, средним месячным заработком;
  • предоставление работнику гарантий и компенсаций, установленных трудовым законодательством;
  • обязательное социальное страхование работника;
  • прекращение трудового договора только по основаниям, установленным федеральными законами, с соблюдением соответствующей процедуры.

И суды часто используют данные признаки для переквалификации договора.

Таблица

Признаки трудового договора

Признак

Решение суда

По договору выполнялась не какая-либо конкретная разовая работа, а исполнялись определенные функции, входящие в обязанности физического лица — исполнителя, при этом отношения сторон носят длительный характер

Постановление ФАС Поволжского округа от 02.08.2010 по делу N А55-35154/2009

Работник обязуется выполнить определенную работу, а общество — оплатить ее. Из предмета договоров видно, что по ним выполнялись работы определенного рода, носящие системный характер

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.02.2011 N Ф03-10021/2010 по делу N А59-2316/2010

Оплата труда по договорам была гарантирована в определенной сумме, выплачивалась ежемесячно после подписания акта приема-передачи услуг независимо от объемов выполненных работ, что подтверждается расходными кассовыми ордерами, платежными ведомостями и платежными поручениями

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.07.2010 N Ф03-4384/2010 по делу N А59-5463/2009

Закрепление в предмете договора трудовой функции (выполнение работником лично работ определенного рода, а не разового задания заказчика); отсутствие в договорах конкретного объема работ (значение для сторон имел сам процесс труда, а не достигнутый в результате этого результат)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.09.2010 по делу N А33-21611/2009

Работодатель, как правило, заинтересован не столько в конкретном результате деятельности работника, сколько в личном выполнении им определенной трудовой функции

Ч. 2 ст. 58 ТК РФ, п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»

3. Укажите в договоре дополнительные условия

Обосновывающие статус плательщика налога на профдоход,

закрепляющие ответственность исполнителя за убытки, которые вы понесете в случае недобросовестного исполнения им своих налоговых обязанностей.

Это позволит обезопасить компанию от претензий к тому, что она намеренно заключила договор не трудового характера.

Какие счета открывать самозанятым?

Работодатель по законодательству не должен открывать счета самозанятым гражданам.

Выплаты самозанятому гражданину могут осуществляться на карту самозанятого гражданина или в рамках зарплатного проекта. Каких-либо ограничений в законодательстве не содержится.

Если по каким-то причинам работник не хочет получать ту карту, которую может предложить компания, заключающая договор с самозанятым гражданином, то он может самостоятельно открыть ее в любом подходящем ему банке. Для этого следует подойти в отделение выбранной кредитной организации с паспортом, кодом налогоплательщика и справкой о состоянии доходов, если необходимо оформить услугу предоставления кредита до зарплаты. Многие кредитные учреждения позволяют оформить такую карту по интернету. Срок изготовления ее составляет от нескольких дней до 2 недель, в зависимости от правил банка. После получения карты, необходимо предоставить необходимые сведения в бухгалтерию, чтобы работодатель мог перечислять заработную плату на нее.

Также нет запрета на проведение выплат из кассы предприятия.

Порядок расчетов должен быть предусмотрен в договоре с самозанятым гражданином.

Важно, что сегодня существуют риски в части снятия денежных средств и блокировки счетов банками. Но это касается, в основном, сумм более 600 тысяч рублей.

Конечно вызовет вопросы и ситуация, когда в компании работает только один генеральный директор, но при этом все сотрудники фактически являются самозанятыми гражданами.

Учет расходов на изготовление карты и открытие счета самозанятому гражданину

Порядок выдачи кредитными организациями банковских карт и особенности осуществления операций с их использованием определены нормами Положения об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт, утвержденного ЦБ РФ 24.12.2004 N 266-П.

Согласно п. 1 ст. 845 Гражданского кодекса РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете (п. 1 ст. 851 ГК РФ).

Порядок учета расходов на открытие счета и изготовление карты в законодательстве нигде не установлен.

Вместе с тем по разъяснениям Минфина России и ФНС России расходы на изготовление пластиковых карт для расчетов даже с работниками, не говоря уже о самозанятых, а также на оплату услуг банка по обслуживанию карточных счетов в целях исчисления налога на прибыль не учитываются в составе расходов по оплате банковских услуг, а являются расходами на оплату товаров (работ, услуг) для личного потребления работников, которые не учитываются в составе расходов в налоговом учете на основании п. 29 ст. 270 НК РФ (см. Письмо ФНС России от 26.04.2005 N 02-1-08/80@, Письма УФНС по г. Москве от 14.03.2006 N 20-12/19599, от 26.10.2005 N 20-12/77754, Письмо Минфина России от 07.02.2005 N 03-05-01-04/19).

Таким образом, если придерживаться позиции официальных органов, то рассматриваемые расходы не могут учитываться при исчислении налога на прибыль.

В этой связи лучше установить в гражданско-правовом договоре обязанность самозанятого гражданина по открытию счета в банке и изготовлению пластиковой карты.

Компенсации из кассы компании самозанятым

В некоторых случаях требуется приобретение товаров, материалов для целей осуществления деятельности самозанятым гражданином. Например, репетитору требуются учебники, а при осуществлении услуг клининга необходимы ведра, щетки и моющие средства. В этой связи возникает вопрос о возможности оплаты покупки таких товаров из кассы предприятия. И тут возникает риск.

Согласно п. 2 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У «Об осуществлении наличных расчетов» (далее — документ) индивидуальные предприниматели и юридические лица не вправе расходовать поступившие в их кассы наличные деньги в валюте Российской Федерации за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные ими услуги, за исключением определенных целей. Так, указанной нормой в том числе разрешено выдавать выплаты работникам, включенные в фонд заработной платы, и выплаты социального характера; оплачивать товар (кроме ценных бумаг), работы, услуги; выдавать наличные денежные средства работникам под отчет; возвращать за оплаченные ранее наличными деньгами и возвращенные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги. Таким образом, в связи с установленным порядком производить иные выплаты, кроме установленных указанным документом случаев за счет наличной выручки, организация не вправе.

Компенсация расходов работнику за счет наличных денежных средств, находящихся в кассе, не предусмотрена.

Во избежание данного риска необходимо закрепить именно в договоре порядок приобретения материалов, выделения средств. Лучше будет, если это сделает работодатель за свой счет или предусмотрит компенсационные выплаты.

В заключение важно отметить, что вопрос организации самозанятых граждан еще до конца не проработан, не сформирована судебная практика, и как она будет формироваться пока не известно, поэтому: «поживем — увидим».

Обучающий курс от команды «Клерка»
«Налоговые проверки. Тактика защиты»
Способы защиты, проверенные на практике, от Ивана Кузнецова, налогового эксперта, работавшего в ОБЭП.
  • Первое видео — бесплатно.
  • Даем сертификат в конце обучения.
  • Дистанционное обучение.
Записаться на курс за 5 500 руб.