Источник дохода и источник выплаты дохода следует различать

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 6 мая 2010 г. по делу N А49-8215/2009 отклонил довод о том, что денежные средства, перечисленные обществом по договору продажи технологий и "ноу-хау, всегда являются доходом иностранной организации, полученным от источника в Российской Федерации, и с этих доходов должен быть удержан налог.

ФАС отметил, что к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, относятся доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.

По настоящему делу отношения сторон возникли по поводу передачи исключительного права российской организации на "ноу-хау" в полном объеме. Как следует из представленных документов, и не оспаривается налоговым органом, имущественное право передавалось от иностранного лица к российскому лицу, не на территории Российской Федерации. На территории России право используется обществом как правообладателем.

При этом налоговый орган спутал два понятия, имеющие существенное значение для правильной оценки ситуации: источник дохода и источник выплаты дохода. Анализ же положений налогового законодательства позволяет сделать вывод, что доходы иностранной организации от продажи товаров, имущественных прав, выполненных работ, оказанных работ, вне территории Российской Федерации, не являются доходами от источников в Российской Федерации, в этом случае источник дохода является иностранным.