Читать 3 мин

Купили долю дешевле рынка по штрафному опциону — придется ли платить НДФЛ?

Корпоративные договоры становятся все более распространенным инструментом. Одним из способов защиты интересов участников является штрафной опцион — выкуп доли в ООО с дисконтом при нарушении договоренностей. Но возникает ли у покупателя НДФЛ с такой «скидки», и как сохранить санкционный эффект без лишних налоговых рисков?

127 просмотров16 открытий

Для справки: С 1 января 2025 года в пп. 3 п. 1 и п. 4 ст. 212 НК РФ были закреплены специальные правила о материальной выгоде при приобретении долей участия. Это означает, что у физического лица, приобретающего долю по цене ниже ее стоимости, определяемой для целей ст. 212 НК РФ, может возникнуть облагаемая НДФЛ материальная выгода.

Пример: участник нарушил корпоративный договор и вследствие этого его доля должна быть приобретена другим участником по цене, например, 10 млн руб., а ее стоимость для целей применения п. 4 ст. 212 НК РФ составляет 30 млн руб. - возникает вопрос о материальной выгоде в размере 20 млн руб.
Соответственно кроме получения доли могут возникнуть и налоговые риски для того, кто выкупает долю у проштрафившегося.

NB: Для целей применения ст. 212 НК РФ рыночная стоимость доли определяется исходя из соответствующей доле части стоимости чистых активов общества на последнюю отчетную дату. Поэтому для целей расчета НДФЛ коммерческая оценка доли и ее стоимость, определяемая по правилам НК РФ, могут не совпадать.

1. Отсутствие специального исключения для штрафных опционов в ст. 212 НК РФ позволяет предположить, что закон не ставит возникновение материальной выгоды в зависимость от причины, по которой стороны установили заниженную цену. Поэтому само по себе указание в корпоративном договоре на штрафной характер дисконта не исключает применения ст. 212 НК РФ.

То есть сам по себе факт того, что заниженная цена является не подарком и не произвольной скидкой, а заранее согласованной санкцией за нарушение корпоративного договора, не исключает риск квалификации возникающей разницы как материальной выгоды.

2. Что касается тех ситуаций, когда долю выкупает остающийся участник общества - юридическое лицо. В данном случае вопрос о налогообложении возникает уже в плоскости налога на прибыль: в частности, необходимо оценить, имеются ли основания для квалификации полученной экономической выгоды как безвозмездно полученного имущества или имущественного права по п. 8 ст. 250 НК РФ.
Однако само по себе приобретение доли по заниженной цене не означает автоматического возникновения дохода по п. 8 ст. 250 НК РФ, поскольку необходимо установить признаки безвозмездного получения имущества.

Что делать, чтобы снизить риски: Можно ли заранее предусмотреть компенсацию налоговых последствий, возникающих у стороны в связи с реализацией штрафного опциона?
Да, стороны могут предусмотреть соответствующий механизм компенсации, однако конкретная правовая конструкция требует осторожного выбора. В частности, ст. 406.1 ГК РФ при соблюдении установленных статьей условий позволяет сторонам предпринимательских отношений согласовать возмещение имущественных потерь, возникших при наступлении определенных обстоятельств, не связанных с нарушением обязательства. При этом налоговые последствия могут возникать в связи с приобретением доли по цене ниже ее стоимости, определяемой для целей ст. 212 НК РФ, тогда как основанием для реализации самого штрафного механизма является нарушение корпоративного договора.
Поэтому в зависимости от конкретной конструкции отношений более корректным может быть использование не только механизма возмещения имущественных потерь по ст. 406.1 ГК РФ, но и иных договорных механизмов.

Также стороны могут предусмотреть механизм gross-up — увеличение компенсационной выплаты с учетом НДФЛ, который может возникнуть у получателя в связи с материальной выгодой.
Но при его использовании необходимо учитывать, что сама компенсация налоговых потерь потенциально может формировать дополнительный доход получателя, поэтому в договоре следует заранее определить порядок расчета выплаты с учетом возможного «налога на налог».

Если обстоятельства позволяют, в действующие соглашения о штрафном опционе также рекомендуется внести положения о компенсации налоговых последствий, чтобы снизить риски возникновения налоговых издержек при реализации опциона.

Таким образом, при согласовании штрафного опциона с дисконтом рекомендуется исходить из повышенного риска квалификации дисконта как материальной выгоды и заранее закреплять в договоре порядок распределения связанных с этим налоговых последствий.

Ремарка: в статье рассматривается стандартная ситуация, когда покупатель доли является физическим лицом - налоговым резидентом РФ, применяются общие правила налогообложения, отсутствуют специальные налоговые режимы, льготы или иные обстоятельства, влияющие на порядок определения и уплаты налога.