Вопрос от читательницы Клерк.Ру Елены (г. Москва)
Возможно, это больше юридический вопрос. А может быть, Вы поможете? Необходимо понять принцип расчета компенсации оплаты вынужденного прогула – идёт процесс с требованием очередного восстановления.
Я и РД считаем компенсацию по-разному. Меня уволили второй раз подряд, после первого восстановления до работы ни на минуту не допустили.
Для наглядности:
сент’09 – незаконное увольнение
дек’09 – восстановление судом (расчет среднедневного из 12 месяцев сент’08 – авг’09)
июн’10 – снова увольнение
За периоды дек’09 – июн’10 (и далее соответственно до предстоящего решения суда) не было ни дня фактической работы – незаконное отстранение (Приказ: «освободить от работы»), ни зарплаты (кроме оплаты в мае’10 по исполнительному листу вынужденного прогула за сент’09 – дек’09).
Я подала иск в суд о восстановлении и оплате вынужденного прогула с дек’09 по дату решения суда.
Как считать оплату прогула? Каков будет расчетный период?
Согл. ст. 139 ТК РФ, «При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата»
Согл. Постановлению 922, при расчете исключается время и суммы, когда работник не работал по вине работодателя. Это значит исключается из 12 месяцев или все 12 месяцев переносятся на этот исключаемый период?
Из Постановления, простите, понять не могу ничего – подходят ли туда как-нибудь предыдущий вынужденный прогул (сент’09 – дек’09) - и последующее незаконное отстранение (дек’09 – июн’10), чтобы их необходимо было исключать? И если что-то из этого подходит, то эти месяцы вычитаются из 12-мес.расчетного периода или период соответственно переносится на другие 12 месяцев?
В своём иске я просто беру среднедневной из предыдущего решения суда. Мне так кажется честнее. А РД требует расчета за новый период: июнь’09 – май’10 (в котором фактической работы только июнь’09, июль’09, август’09, и ни одной премии, хотя они были положены по договору).
Разница в наших расчетах - в два раза, т.к. в мой расчет попадают премии 2008 года, а в 2009 году РД премии выплачивать отказывался, и выплатил их только в мае 2010 по решению суда, но они, как мне кажется, в расчёт войти уже никак не могут.
Если считать по 922 Положению, и брать предыдущие 12 календарных месяцев перед увольнением - среднедневной получится очень маленьким, и это будет противоречить ст.234 ТК РФ – ведь среднедневной при прежнем, нормальном режиме работы и честной оплаты, оговоренном в трудовом договоре, был вдвое выше.
Подскажите, пожалуйста, права я в попытке вывести суд на решение об оплате прогула из расчета 12 последних месяцев полноценной фактической работы и оплаты, а не как хочет РД - из последних 12 календарных месяцев, основное время которых составляет война с РД из-за невыплат.
Не смогу помочь Вам разобраться с юридическими аспектами этого вопроса, касающимися законности увольнения и отстранения от работы, однако можно попытаться разобраться, как должен быть оплачен вынужденный прогул в случае положительного решения суда.
Порядок расчета среднего заработка, в том числе в случае оплаты вынужденного прогула, определяется Постановлением Правительства РФ 922 от 24.12.2007 (ред. от 11.11.2009). Согласно этому постановлению, расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата- п.4 Постановления.
Если суд признает повторное увольнение и отстранение от работы незаконным, и обяжет работодателя оплатить за весь период с декабря 2009 вынужденный прогул, Вам должны будут оплатить его из расчета среднего заработка. Поскольку период вынужденного прогула начинается в декабре 2009, то расчетный период , согласно Положению 922, составляет 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в котором сохраняется заработная плата, а именно – расчетный период будет с декабря 2008 по ноябрь 2009.
При этом, поскольку за период с сентября по декабрь 2009 года (это период вынужденного прогула) Вам выплачивался средний заработок, этот период исключается из расчета среднего заработка - п.5 Постановления. Значит, при расчете среднего заработка будут учтены выплаченные Вам суммы с декабря 2008 по август 2009 года и фактически отработанное в этом периоде время.
Если суд не признает незаконным отстранение от работы , а только увольнение, то Вам оплатят вынужденный прогул только с июня 2010. И в этом случае расчетный период будет уже с июня 2009 по май 2010. Поскольку в этом периоде есть начисленные суммы за фактически отработанные дни (до сентября 2009 года), то в качестве расчетного будет взят именно этот период, он никуда не переносится.
Другой период в качестве расчетного может быть взят только в случае, если в расчетном периоде вообще нет периодов работы пп.6-8 Постановления.
Если Вам в 2009 году не выплачивались премии, установленные в трудовом договоре, это может быть еще одним поводом обращения в суд или инспекцию по труду.
Задать вопрос по персонифицированному учету и расчету заработной платы Вячеславу Шинкареву легко - достаточно заполнить специальную форму. Ежедневно будут выбираться несколько наиболее интересных вопросов, ответы на которые вы сможете прочесть на нашем сайте.
Начать дискуссию