Вопрос: Об определении в целях налога на прибыль доли недвижимого имущества в составе активов российской организации при реализации ее акций (долей) кипрской организацией.
Ответ: Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом от 05.08.2019 относительно определения доли недвижимого имущества в составе активов российской организации для целей налогообложения налогом на прибыль организаций сообщает следующее.
В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг в соответствии с пунктом 9 статьи 280 Кодекса.
Одновременно согласно пункту 4 статьи 13 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (в ред. Протокола от 07.10.2010) доходы резидента Договаривающегося Государства от отчуждения акций и аналогичных прав, более 50% стоимости которых представлено недвижимым имуществом, расположенным в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.
При этом ни Кодекс, ни Соглашение не содержат положений относительно расчета доли недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, в активах российской организации.
По нашему мнению, при применении подпункта 5 пункта 1 статьи 309 Кодекса и пункта 4 статьи 13 Соглашения для определения доли недвижимого имущества следует исходить из совокупной суммы всех активов российской организации, акции (доли) которой были реализованы иностранной организацией.
Данная позиция соответствует международной практике, закрепленной в Комментариях к Модели конвенции по налогам на доходы и капитал ОЭСР, пункт 28.4 которых к пункту 4 статьи 13 указанной Модели гласит:
"Определение того, представляет ли недвижимое имущество, находящееся в Договаривающемся Государстве, прямо или косвенно более 50% стоимости акций компании, обычно производится путем сравнения стоимости такого недвижимого имущества со стоимостью всего имущества, принадлежащего компании, без учета долгов и иных обязательств компании (независимо от их ипотечного обеспечения соответствующим имуществом)".
Для целей применения подпункта 5 пункта 1 статьи 309 Кодекса, а также статьи 13 Соглашения непосредственный расчет доли такого недвижимого имущества может быть произведен на основании балансовой стоимости активов российской организации и балансовой стоимости этой недвижимости, отраженных в бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую сделке по купле-продаже акций российской организации.
В случае если доля недвижимого имущества, расположенного в Российской Федерации, в активах российской организации составляет менее 50 процентов, то доходы иностранной организации - налогового резидента Республики Кипр от продажи акций такой российской организации не подлежат налогообложению на территории Российской Федерации, в связи с чем у российской организации - покупателя при выплате доходов кипрской организации не возникнет обязанности по удержанию налога с указанного дохода как у налогового агента.
Одновременно сообщаем, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
29.08.2019