Аффилированность: простыми словами об аффилированных лицах и компаниях

Аффилированность — совокупность экономических, юридических или иных отношений между лицами, влекущая возможность оказывать влияние на принятие управленческих решений или деятельность компании.

Сам термин есть в ст. 53.2 ГК РФ и он чаще всего используется для прослеживания взаимосвязанных компаний и физических лиц с целью контроля сделок, предотвращения конфликта интересов и соблюдения налогового законодательства.

Вопросы аффилированности затрагиваются в следующих законах:

• ГК РФ от 30.11.1994 №51-ФЗ ст. 53.2 Аффилированность;

• ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

• ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ст. 93.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»:

То есть аффилированные лица — те, кто прямо или косвенно могут повлиять на решения компании. Перечень аффилированных лиц есть в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1. Это могут быть:

1. Учредители с долей/акций 20% и более.

2. Руководители и члены совета директоров.

3. Близкие родственники руководства и собственников.

4. Компании, где те же люди принимают решения или контролируют более 20% уставного капитала.

Признаками аффилированности являются:

• прямое или косвенное владение существенной долей (обычно 20% и более);

• возможность назначать руководителей или совет директоров;

• наличие родственных связей с ключевыми руководителями/владельцами;

• заключение договоров, из-за которых появляется влияние на бизнес компании.

1. ЕГРЮЛ, ЕГРИП с указанием состава владельцев и руководства.

2. Учредительные договоры.

3. Выписки из реестра акционеров.

4. Протоколы собраний, где лицо участвует в принятии решений.

1. Запросить выписку из реестра акционеров/участников.

2. Использовать открытые базы ФНС («Прозрачный бизнес»).

3. Проверить состав учредителей, директоров и руководства.

4. Проанализировать данные о родственных связях.

Это перечень физических и юридических лиц, которые отвечают критериям аффилированности по закону. Такой список обязаны вести акционерные общества (ст. 93 №208-ФЗ) и представлять его по запросу ФНС, ФАС, Банка России. А ООО по требованию участника обязано обеспечить ему доступ к списку аффилированных общества (№14-ФЗ).

1. Риски претензий от налоговой: операции между аффилированными фирмами особым образом контролируются (ст. 105.1, 105.2 НК РФ).

2. Конфликт интересов: решения могут приниматься в пользу «своих» лиц, в ущерб интересам компании.

3. Признание сделок недействительными: если цены сделок, заключенных между аффилированными компаниям, существенно отклоняются от рыночных (ст. 40 НК РФ).

4. Ограничения в случае банкротства. Голоса аффилированных с должником лиц не учитываются при принятии решения об оспаривании сделок должника. Помимо этого аффилированность влияет на очередность в реестре требований.

5. Риски в спорах о привлечении к субсидиарной ответственности. Верховный суд допускает привлечение солидарно не только контролирующих лиц, но и аффилированных, если сделки с ними способствовали наступлению банкротства. 

Для аффилированных лиц существует несколько видов ответственности.

За неведение или неправильное ведение списка аффилированных лиц предусмотрена ответственность (ч. 1 и 2 ст. 13.25 КоАП РФ):

• для должностных лиц — штраф от 2,5 тыс. до 5 тыс. рублей;

• для юридических лиц — штраф от 200 тыс. до 300 тыс. рублей. 

За нераскрытие информации об аффилированных лицах (ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ):

• для должностных лиц — штраф от 30 тыс. до 50 тыс. рублей или дисквалификация на срок до двух лет; 

• для юридических лиц — штраф от 700 тыс. до 1 млн рублей. 

1. Возмещение ущерба. Если аффилированные лица своими действиями причинили убытки компании или ее участникам, они обязаны возместить как прямой ущерб, так и упущенную выгоду.

2. Признание сделки недействительной. Сделки, совершенные с аффилированными лицами в обход специальных процедур одобрения или при сокрытии информации о связях, могут быть оспорены и отменены судом. Средства, переданные «по фиктивной» или подозрительной сделке, возвращаются в конкурсную массу при банкротстве.

За согласованные действия или ценовой сговор между аффилированными компаниями. Возможны оборотные штрафы за нарушения антимонопольного законодательства, а должностным лицам грозит административная либо уголовная ответственность.

1. В банкротстве. Сделки между должником и его аффилированными лицами могут быть аннулированы, если установлено, что они совершались с целью ухудшить положение кредиторов или вывести активы.
   Голоса аффилированных лиц чаще всего не учитываются при рассмотрении требований конкурсной массы.

2. В налоговом контроле. Сделки между взаимозависимыми и аффилированными лицами анализируются особенно тщательно. Если условие сделки не отражает рыночных реалий, доначисляются налоги и возможны взыскания (ст. 40, 105.1, 105.2 НК РФ).

Ведение и своевременное обновление реестра аффилированных лиц — обязанность АО и ООО. Сделки с аффилированными лицами требуют специальной процедуры одобрения. Искажения или сокрытие информации о связях приводит к существенным рискам для компании и руководства. Все выявленные и потенциальные связи должны контролировать бухгалтер и юридическая служба для профилактики претензий от ФНС и антимонопольных органов.