Спорное налогообложение

Напомню, что, в соответствии с Конвенцией об избежании двойного налогообложения между Россией и Республикой Казахстан, по общему правилу зарплата налогового резидента РФ полностью облагается в России в случае, если трудовая деятельность осуществляется с территории России (пункт 1 статьи 15 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан от 18.10.1996 "Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал").

Однако на практике казахстанские работодатели от греха подальше удерживают из зарплат российских работников индивидуальный подоходный налог (аналог нашего НДФЛ).

Бухгалтеров казахстанских ТООшек можно разделить на две категории. Первая – это бухгалтеры, который слыхом не слыхивали про какую-то там Конвенцию, и для них возмутителен сам озвученный факт, что зарплатные налоги могут не удерживаться в Казахстане. Вторая – это бухгалтеры, которые знают про существование Конвенции, но консервативно считают, что, если ТОО не будет удерживать индивидуальный подоходный налог, то такую компанию казахстанские контролирующие органы просто-напросто принудительно ликвидируют.

Естественно, что налоговые резиденты России в первичных декларациях 3-НДФЛ уменьшают российский НДФЛ на сумму удержанного в Казахстане подоходного налога. Причём пробуют пойти таким путём, даже будучи проконсультированными, что такой подход не является корректным.

А что российские налоговики? На моей практике – кто в лес, кто по дрова. Какие-то налоговые инспекции оспаривают данный подход, предлагая налогоплательщикам доплатить НДФЛ, исключив из расчёта казахстанский налог. Другие инспекции принимают декларации с иностранным налогом (понятное дело, что не факт, что в течение ближайших трёх лет не прилетит). Пока что, к сожалению, о каком-то единообразии говорить не приходится.

Ещё веселее дела обстоят со случаями, когда налоговые резиденты России являются генеральными директорами казахстанских компаний, которые часть вознаграждения получают через зарплату по трудовому договору, а часть – через дивиденды. По дивидендам вопросов нет, налог у источника выплаты прямо предусмотрен Конвенцией, поэтому зачёт казахстанского налога на дивиденды у российских налоговиков вопросы не вызывает.

А вот в отношении налогообложения зарплаты налогоплательщики зачастую апеллируют к статье 16 Конвенции, где сказано, что гонорары директоров и другие подобные выплаты, получаемые резидентом договаривающегося государства в качестве члена Совета директоров или аналогичного органа компании, которая является резидентом другого договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве. То есть - доходы генеральных директоров должны якобы облагаться в Казахстане. И некоторые российские территориальные налоговые органы соглашаются с данной позицией.

По моему мнению, апелляция к статье 16 Конвенции не является корректным в виду следующего:

· В статье 16 указано, что гонорары директора – налогового РФ, получаемого от компании – налогового резидента Казахстана, могут облагаться налогом в Казахстане. Переводя с юридического языка на русский, в случае применения статьи 16 Конвенции НДФЛ в России не возникает.

· При применении Конвенции договаривающимся государством любой термин, не определенный в ней, будет иметь то значение, которое он имеет по законодательству этого государства в отношении налогов, на которые распространяется Конвенция, если из контекста не вытекает иное (пункт 2 статьи 3 Конвенции).

· Термин «гонорар члена Совета директоров» не определён Конвенцией.

· Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор) (ст. 11 ТК РФ).

· Следовательно, член совета директоров получает вознаграждение по трудовому договору – тогда действует статья 15 Конвенции. Если нет – то только тогда правомерно применять положения статьи 16 Конвенции.