Интервью

Как налоговая оговорка защищает и топит бизнес одновременно. Денис Черкасов про НДС, суды и скандальные судебные дела

Судебная практика последнего времени не очень утешает: НДС продолжает оставаться одним из самых сложных и опасных для бизнеса налогов. Редакция «‎Клерка»‎ поговорила с Денисом Черкасовым, партнером юридической фирмы Арбитраж.ру о том, что об этих опасностях надо знать.
1,4 тыс. 459
Как налоговая оговорка защищает и топит бизнес одновременно. Денис Черкасов про НДС, суды и скандальные судебные дела
Иллюстрация: Светлана Семина / Клерк.ру

Денис Черкасов – юрист, адвокат, партнер Арбитраж.ру. Он – один из авторов большой аналитики «Споры о взыскании финансовых потерь (убытков) по НДС с контрагентов». Мы почитали и решили задать несколько важных для бизнеса вопросов.

– Почему НДС традиционно считается одним из самых сложных налогов и делает ли это и судебную практику по НДС более сложной?

Многие сходятся во мнении, что НДС – один из самых сложных налогов, как с точки зрения его регулирования и исчисления, так и с точки зрения администрирования. Действительно, практика применения НДС вызывает многочисленные споры.

С одной стороны, это связано с тем, что нормы Налогового кодекса, регулирующие НДС, многочисленны и трудны для восприятия бизнесом. С другой стороны, бизнес в лице недобросовестных налогоплательщиков использует различные схемы минимизации или ухода от налогообложения НДС. Отсюда мы наблюдаем постоянное совершенствование системы администрирования НДС.

– Что чаще всего становится причиной налоговых споров по НДС и с чего компании начать, чтобы грамотно построить свою защиту?

Чаще всего споры с налоговой происходят именно из-за НДС, в частности, о правильности его исчисления, применения налоговых вычетов, возмещения (возврата, зачета). Причины спора могут быть:

  • в квалификации операции как подлежащей или не подлежащей налогообложению НДС;
  • в правильности или неправильности использования льгот по НДС.

Самые популярные претензии налоговиков – использование «техничек» и спецрежимов для получения необоснованной налоговой выгоды по НДС.

Чтобы защититься, надо строить в компании грамотную систему налогового комплаенса и проверки контрагентов. Тогда рисков будет меньше.

– Не первый год налоговики советуют компаниям налоговую оговорку. Есть ли какая-то статистика, кто на самом деле ее применяет и как это влияет на отношения с контрагентами?

Официальной статистики нет. Но недавно специалисты юридической фирмы Арбитраж.ру подготовили аналитику по применению арбитражными судами налоговой оговорки и взысканию налоговых убытков.

Скачать аналитику можно тут.

Выводы показывают, что шансов переложить налоговые доначисления по НДС из-за проблемного контрагента на последнего, когда в договоре с ним есть налоговая оговорка, больше, чем когда её нет в договоре.

Это с одной стороны. С другой, при применении налоговой оговорки на практике могут возникать проблемы.

Дело в том, что налоговая оговорка оказывает влияние на хозяйственный оборот и отношения с контрагентами как минимум через три аспекта:

  • раскрытие налоговой тайны;
  • отказ от заключения договора без условий о налоговой оговорки;
  • перераспределение финансов при взыскание налоговых убытков.

Но несмотря на это, налоговую оговорку все равно применяют в бизнесе. В основном, речь про участников отраслевых проектов. Например, АПК, клининг и грузовые перевозки. Но актуальной налоговая оговорка является, например, и для крупных заказчиков в строительной сфере, где высокие налоговые риски, в связи с привлечением большого количества подрядчиков и субподрядчиков.

Налоговая оговорка – одна из самых «болезненных» тем для бизнеса. На «Клерке» об этом много раз писали.

– На волне последних событий некоторые компании уже начинают интересоваться: как быть с договорами, заключенными с предпринимателями из новых субъектов РФ, если эти договоры были заключены до включения субъектов в состав РФ?

Прежде всего: договоры сохраняют свое действие. Но в связи с интеграцией новых субъектов в состав РФ сторонам необходимо будет в определенный период времени привести свои договоры в соответствие с законодательством РФ. Для этого они могут заключить дополнительные соглашения, которыми урегулируют вопросы, связанные с изменением реквизитов и применимого права.

А вот относительно определения налоговых обязательств по НДС есть особенности.

Так, российское налоговое законодательство будет применяться к компаниям, находящимся на территории новых субъектов, с 1 января 2023 г. Но если компания будет зарегистрирована в ЕГРЮЛ до 01.01.2023 г., то к ней будет применяться российское налоговое законодательство с момента такой регистрации.

То есть, компании из новых субъектов, зарегистрированные с момента присоединения и до 01.01.2023 г. применяют российское законодательство с момента регистрации в ЕГРЮЛ.

Компании из новых субъектов, продолжая деятельность после присоединения и до момента применения к ней российского налогового законодательства, являются плательщиками налога с оборота. Это необходимо учитывать российским компаниям – плательщикам НДС.

– Какие могут быть подводные камни, если компания решится применить налоговую оговорку? Приведите, пожалуйста, несколько практических примеров.

Во многом риски зависят от формулировки налоговой оговорки в договоре и фактических обстоятельств дела. В практике встречается не мало примеров, в которых компания преждевременно обращалась к контрагенту за взысканием налоговых убытков.

Например, доплатив налог на основании информационного письма налоговой, без мероприятий налогового контроля, компания обращалась в суд за взысканием с контрагента доплаченного налога, считая его виноватым в своих финансовых потерях. Однако формулировка налоговой оговорки в договоре предполагала, что контрагент отвечает за доначисления только по результатам налоговой проверки. В таких делах истцы терпят неудачу в суде.

Другой риск заключается в том, что на момент судебного спора о взыскании с партнера налоговых потерь последний уже может являться фактически недействующим или его финансовое состояние не позволит рассчитывать на получение компенсации налоговых убытков.

Вот статистика по взысканию убытков с налоговой оговоркой и без нее:

– Можете ли вы выделить в обзоре судебной практики самые скандальные и громкие дела?

Обращает на себя внимание дело Таймырской топливной компании (№ А33-3832/2019).

В этом деле Верховный Суд отменил нижестоящие судебные акты, которыми во взыскании налоговых убытков было отказано.

То есть на сегодняшний день принципиальная возможность взыскания налоговых убытков с контрагента подтверждена позицией высшей инстанции и будет восприниматься как ориентир нижестоящими судами.

Еще можно выделить спор по делу № А60-61052/2020 на весьма крупную сумму. Здесь в акте налоговой проверке инспекция предложила к доначислению НДС и налог на прибыль в размере более 180 млн рублей.

Покупатель, расценив доначисление налогов как убытки, причиненные нарушением заверения продавцом, обратился в суд. Однако в суде покупатель потерпел неудачу.

Этот кейс показывает, насколько важным для бизнеса может оказаться невозможность реализации механизма компенсации налоговых убытков.

– Есть ли в этой судебной практике новые тенденции, которых не было раньше?

Сейчас формируется практика взыскания налоговых убытков, несмотря на существование более раннего подхода о том, что правила об убытках не применимы к налоговым правоотношениям.

Суды применяют конструкции налоговых оговорок, предусмотренных договором, и удовлетворяют требования. Но для этого необходимо, чтобы налоговая оговорка была правильно сформулирована и обстоятельства спора позволяли ее применить.

Кроме того, появляются дела, в которых истцы формируют требования на основании подхода, заложенного в деле Таймырской топливной компании, о взыскании налоговых убытков с контрагента даже при отсутствии налоговой оговорки.

Начать дискуссию

Банки

Банк впервые по биометрии открыл счет юрлицу

Предприниматель за один день зарегистрировал ООО и открыл расчетный счет в банке ПСБ. Все услуги можно получить онлайн, но нужен подтвержденный профиль в Единой биометрической системе.

Курсы повышения
квалификации

18
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора
Банки

ФСБ приступила к проверке деятельности банка QIWI

Силовики проверят, не выводила ли группа QIWI за границу денежные средства, которые были получены преступным путем.

Бесплатно с Обзоры для бухгалтера

Самые важные для бухгалтера письма Минфина и ФНС в феврале 2024 года

Подготовили для вас обзор разъяснений февраля по налоговой теме. Все кратко, четко, по делу.

Самые важные для бухгалтера письма Минфина и ФНС в феврале 2024 года
Лучшие спикеры, новый каждый день

Четвертого марта не забудьте сдать уведомление по ЕНП: что еще важно учесть бухгалтеру. Дайджест разборов

В 2024 году уведомления по ЕНП на НДФЛ надо сдавать два раза в месяц. Ближайший срок сдачи – 4 марта (так как 3 марта – выходной). Если в компании не было выплат физлицам за этот период, то сдавать нулевое уведомление не надо.

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру
Маркетплейсы

Логистические термины, которые нужно знать всем продавцам

Если вы продаете на Ozon по схеме realFBS или заказываете товары из-за границы, то наверняка общаетесь с сотрудниками логистических компаний. Иногда, кажется, что у них какой-то свой язык — фулфилмент, кросс-докинг, сборные и генеральные грузы… Столько странных терминов... В этой статье собрали самые часто употребляемые слова и рассказываем, что они значат.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру
Маркетплейсы

У Wildberries появилась экспресс-доставка цветов

Жители крупных городов смогут заказывать букеты в мобильном приложении и на сайте маркетплейса Wildberries.

Опытом делятся эксперты-практики, без воды
Премии

Премия к 8 марта: как оформить, можно ли принять в расходы

ТК дает право работодателям поощрять работников, добросовестно выполняющих трудовые обязанности, в том числе выплачивать премии и дарить подарки (ст. 191 ТК). Выплата премии к 8 марта работникам бухгалтерии, где, в основном работают женщины, допустимый способ отблагодарить за качественный и добросовестный труд.

Иллюстрация: создано с помощью ИИ OpenAI © Вера Ревина/Клерк.ру
Банки

Центробанк сделает универсальный платежный QR-код

Пилотный проект с единым QR-колом для бесконтактной оплаты платежей запустят уже в 2024 году.

93

⚡️Итоги дня: Microsoft представила ИИ для финансистов, смартфоны превратились в «кирпич», маркировка добралась до пчел

Подготовили дайджест главных событий дня. Все самое интересное, что писали и обсуждали в мире, в одной подборке.

169
Дробление бизнеса

На кого именно распространят амнистию по «дробленке»

Для получения амнистии бизнесу нужно самостоятельно сдаться налоговикам и заявить о готовности работать в рамках закона. Предприниматели опасаются, что такие действия все равно приведут к штрафам и доначислениям.

Депутаты предложили уточнить налогообложение онлайн-продаж россиянам товаров из ЕАЭС. Рассмотрим законопроект

В Госдуму внесли законопроект № 564179-8 О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации. Он опубликован в электронной базе данных парламента.

Пришла весна: бухгалтерам хотят вручать Оскар, очередное уведомление по НДФЛ, пятничные игры для ума. 🌷«Ночной бухгалтер» №1634

Первый день весны...еще и пятница. Вот это чудесное совпадение. Немного поговорим о работе и потом расслабимся, ведь сегодня день кошек и еще можно немного поиграть. Главное не забыть вовремя сдать уведомление по НДФЛ.

Иллюстрация : Вера Ревина / Клерк.ру
Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров

Как совершать платежи в Китай в 2024 году. Обзор банков

Итак, в продолжении темы про отзыв лицензии у QIWI банка, мы хотим вам рассказать про альтернативы этому платёжному механизму. Эта статья будет интересна тем, кто работает с маркетплейсами, имеет активный товарооборот с Китаем.

Как совершать платежи в Китай в 2024 году. Обзор банков
Страховые взносы

Выплаты старшим по дому облагают взносами. За счет жильцов

Если собственники квартир скидываются, чтобы оплатить труд активиста, который радеет за их дом, то из этих денег должно идти не только само вознаграждение, с которого еще удерживают НДФЛ, но и страховые взносы.

130
Детские пособия

Социальный фонд досрочно выплатит детские пособия

Родители получат выплаты на детей за февраль уже 1 марта. Обычно средства перечисляют каждое третье число.

Валютный контроль

С 1 марта отчётность в ЦБ по валюте обязаны сдавать «дочки» резидентов

Теперь отчитываться перед Центробанком о сделках с иностранными контрагентами должны не только резиденты РФ, которые включены в список Банка России, но и их российские и иностранные дочерние компании.

Бесплатно с Внесение изменений в ЕГРЮЛ

Как убрать отметку о недостоверности из ЕГРЮЛ. Мини-курс

Вы наверное уже слышали, что за прошлый год ФНС исключила из ЕГРЮЛ 170 тысяч фирм. Чтобы не попасть в их число, внимательно слушаем эту инструкцию.

Как убрать отметку о недостоверности из ЕГРЮЛ. Мини-курс

📄📄 Бухгалтеры обсуждают двухстраничную ТОРГ-12

Когда в накладной 1-2 наименования товара, весь документ прекрасно вмещается на одну бумажную страницу формата А4. А если наименований не очень много, но и не очень мало, то одной страницы уже маловато – часть текста уходит на второй лист.

119

С 1 марта нельзя продавать ювелирку без двухмерного штрихкода

На ювелирные изделия теперь обязательно наносят двухмерные штриховые коды.

Интересные материалы

Анализ финансовой отчетности предприятия

Для успешного ведения бизнеса компания должна быть в курсе своего финансового состояния. Для этого необходим финансовый анализ (ФА). Он позволяет определить эффективность деятельности и понять, что предпринять для улучшения текущей ситуации. В статье мы расскажем о порядке применения ФА. Также пройдемся по каждому методу его проведения.

Иллюстрация: pressahotkey/freepik