Советы для бизнеса: риски переквалификации сотрудничества с фрилансерами в трудовые отношения

Замещением считаются все ситуации, когда исполнитель оформлен по гражданско-правовому договору (ГПХ), но фактически выполняет работу штатного сотрудника. Исполнитель в этом случае не получает социальных выплат и гарантий, предусмотренных трудовым законодательством: выплаты при болезни, беременности, несчастных случаях, отдых в выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск и прочее.

Между договором ГПХ и трудовым договором несколько принципиальных различий.

1. Договор ГПХ считается гражданско-правовой сделкой, заключив которую, исполнитель не становится работником компании. При заключении трудового договора сотрудник считается работником и имеет все соответствующие права, которые предусмотрены Трудовым кодексом.

2. Основной обязанностью штатного работника является выполнение трудовой функции (определенного круга обязанностей по должности, специальности или квалификации) постоянно, результат которой в целом не ограничен. А вот в гражданско-правовых договорах, напротив, предметом является не сама трудовая деятельность, а выполнение конкретной работы или оказание услуги, где важен конечный результат, прямо предусмотренный договором. Например, перевод статьи, подготовка налоговой декларации или отчета.

3. По трудовому договору работа выполняется сотрудником лично с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка. По договору ГПХ, наоборот, исполнитель самостоятельно определяет способы и время выполнения работы.

4. В трудовых договорах оплата труда определяется в форме заработной платы, выплачиваемой не реже чем каждые полмесяца в день, установленный коллективным или трудовым договором (ст. 56.1 ТК). При заключении гражданско-правового договора оплата называется вознаграждением, размер которого определяется соглашением сторон заранее и оплачивается, как правило, только после выполнения работ и подписания акта сдачи-приемки выполненных работ или оказанных услуг.

Есть несколько вариантов развития событий, в которых могут участвовать и госорганы, и фрилансер.

• Исполнитель может обратиться в государственную инспекцию труда или в суд, если видит, что фактически отношения являются трудовыми, а оформлены как гражданско-правовые.

• Государственная инспекция труда в рамках проверок, в том числе внеплановых, может выявить нарушения и выдать предписание об устранении.

• Прокуратура осуществляет надзор за соблюдением прав и может выявить маскировку трудовых отношений, а налоговая инспекция увидеть в этом один из способов уклонения от уплаты налогов.

• Доначисление налогов и страховых взносов;

• Наложение административного штрафа (ст. 5.27 КоАП):

  • на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб.,

  • на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица — от 5 000 до 10 000 руб.,

  • на юрлиц — от 50 000 до 100 000 руб. 

• Взыскание невыплаченных отпускных, больничных и другое.

Если наемное лицо постоянно выполняет работу на определенной должности согласно инструкции, а работодатель при этом требует соблюдать режим работы, правила внутреннего распорядка и выполнять распоряжения, изложенные в приказах, то нужно выбрать трудовой договор.

Если необходимо выполнить разовую конкретную задачу с достижением определенного результата, и при этом не требуется находиться на рабочем месте в определенное время по трудовому распорядку, то целесообразно заключить договор ГПХ.

Налоговые органы могут легко выявить признаки подмены трудовых отношений. Если фрилансер регулярно находится в офисе заказчика, использует его оборудование и ресурсы, работает по установленному графику, отражен во внутренних документах (например, в графиках отпусков, журналах охраны труда и других), это может вызвать подозрения у ФНС.

Гражданско-правовые отношения описываются следующими терминами:

• заказчик / клиент;

• исполнитель / подрядчик / самозанятый;

• оказание услуг / выполнение работ;

• вознаграждение / гонорар;

• оплата после выполнения работ / оказания услуг;

• самостоятельное определение времени выполнения работ / оказания услуг;

• самостоятельное определение форм и методов оказания услуг / выполнения работ;

• контроль оказания услуг, не вмешиваясь в деятельность исполнителя / подрядчика;

• ответственность за неисполнение / несвоевременное исполнение обязательств по договору / неустойка за просрочку / возмещение убытков.

В договоре с фрилансером стоит избегать всех терминов, характерных для трудовых отношений — таких, как «работник», «работодатель», «зарплата», «аванс», «отпуск», «график», «должность», «оклад», «премия». Избегайте упоминаний должностных обязанностей, рабочего места, сроков выплат и других элементов, характерных для трудового договора. 

В письме от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@ перечислены признаки, по которым гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой:

1. Заказчик устанавливает режим работ для исполнителя.

2. Оплачивает работу фрилансера в том же порядке, что и штатным специалистам — например, по определенным числам дважды в месяц.

3. Распределяет исполнителей по объектам. 

Тенденции в работе крупного и среднего бизнеса с фрилансерами. Вы узнаете:

Почему растет популярность внештатной модели среди крупного и среднего бизнеса? С помощью каких фриланс-специалистов масштабируются компании? Как повышенный спрос на фрилансеров повлиял на среднемесячные доходы специалистов?

Получите исследование от аналитиков Solar Staff

Имя^*

E-mail^*

Телефон^*

Получить гайд

Нажимая кнопку, я соглашаюсь с пользовательским соглашением, обработкой персональных данных и получением информационных и рекламных рассылок

Реклама: ООО «Солар Стафф Рус», ИНН 7733228841, erid: 2W5zFGjMtfS