Клерк.Ру

Директор – единственный участник: мифы и легенды современности

Мы уже не раз писали о порядке оформления трудовых отношений с директором – единственным участником компании. Однако тема продолжает оставаться актуальной. Неудачное нормативное регулирование и спорные разъяснения ведомств по этому вопросу породили ряд мифов, в результате чего у ООО возникают проблемы с учетом расходов на зарплату такого директора. Поэтому сегодня мы эти мифы развенчаем. А вам наши аргументы пригодятся на случай спора с ИФНС или фондами.

МИФ 1. На отношения ООО со своим единственным участником трудовое законодательство не распространяется

Это утверждение обосновывается тем, что гл. 43 ТК РФ, регулирующая труд руководителя организации, к руководителю - единственному участнику не применяется 1.

Однако в ТК есть список лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется, директор-участник в нем не назван 2. Что же касается гл. 43 ТК РФ, то она устанавливает лишь особенности труда руководителей, то есть дополнительные гарантии и ограничения 3. В случае, когда единственный участник руководит компанией сам, дополнительные правила просто не нужны.

Вывод. Труд директора-участника подпадает под общие правила ТК.

МИФ 2. Трудовой договор с директором - единственным участником невозможно оформить

Утверждается, что подписание трудового договора одним лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Поэтому такого договора не может быть 1.

Однако проблема "одного лица" в этом случае не главная. Дело в том, что трудовые отношения могут возникнуть и без письменного договора, если уполномоченное лицо фактически допустило работника к работе 4.

Так, для работы директором ООО гражданин должен быть избран на должность. Обычно такое избрание оформляется решением общего собрания об образовании единоличного исполнительного органа 5. А когда в обществе один участник - его письменным решением 6. Запрета на избрание участником самого себя и на подписание такого решения участником в Законе об ООО нет. Следовательно, если директор-участник принял нужное решение, он вправе допустить себя самого к работе. Не позднее 3 рабочих дней со дня такого допущения должен быть оформлен письменный трудовой договор 7, иначе компанию могут оштрафовать 8.

Да и с подписанием договора на самом деле нет никаких проблем. Ведь участник ставит свою подпись:

  • с одной стороны - как обычный работник;
  • с другой стороны - как представитель работодателя (ООО) 9.
Это не запрещено законом.

Вывод. Препятствий для подписания трудового договора с директором-участником нет.

МИФ 3. Единственный участник может работать директором без оплаты

Утверждается, что единственный участник может просто возложить на себя функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора, президента) своим решением и трудиться без оплаты 10.

Такой подход противоречит Закону об ООО. Ведь отношения общества с единоличным исполнительным органом требуют оформления договора, иного варианта пока не предусмотрено 11. Договор может быть:

  • или трудовым;
  • или гражданско-правовым 12.
И в том и в другом случае полагается выплата денег - зарплаты директору либо вознаграждения управляющему за оказанные услуги.

Примечание. Второй вариант мы здесь рассматривать не будем, так как он неудобен и невыгоден для директора - единственного участника: ему придется зарегистрироваться в качестве ИП 13.

При трудовых отношениях выплата зарплаты обязательна 14. Условие о зарплате - обязательное условие трудового договора 15, иное означает нарушение трудового законодательства, за которое грозит административный штраф 16.

Некоторые эксперты высказывают мнение, что директору в этом случае достаточно дивидендов. Это не так. На дивиденды он в любом случае имеет право как участник 17, даже если не руководит ООО.

Вывод. Директор ООО не вправе работать без договора с обществом и должен получать оплату своего труда.

МИФ 4. Зарплату директора - единственного участника нельзя учесть в расходах

Налоговики на местах, введенные в заблуждение Рострудом, сделали свои выводы: если зарплата директору-участнику не положена, то и нечего ее учитывать в "прибыльных" расходах. В результате от компаний, ее выплачивающих, нередко требуют откорректировать базу по прибыли. О невозможности учета зарплаты директора-участника в расходах говорил и Минфин (применительно к УСНО и ЕСХН) 18.

Если возникнет такая дискуссия с инспекторами, то вам нужно объяснить им следующее. Возможность включения в состав расходов начислений по трудовым договорам прямо предусмотрена НК 19. Есть перечень расходов, не учитываемых при налогообложении, но в нем зарплата директора-участника не названа 20. Конечно, перечень этот не закрытый - нельзя учитывать любые иные расходы, не соответствующие критериям п. 1 ст. 252 НК РФ 21. Но расходы на оплату труда директора-участника 22:

  • документально подтверждены - именно для этого и нужно иметь письменный трудовой договор;
  • экономически обоснованны - поскольку зарплата предусмотрена трудовым договором.
Если вам снимут расходы по результатам выездной проверки, укажите в возражениях на акт вышеприведенные аргументы и сошлитесь на позицию судов по спорам с ФСС. Признавая незаконными отказы в возмещении соцстраховских расходов в отношении директора - единственного участника, судьи подтверждают, что заключение трудового договора с ним законно. На его зарплату должны начисляться взносы, он имеет право на пособия 23. Так что в случае суда по результатам проверки у вас есть хорошие шансы победить. Представляется, что суды будут придерживаться аналогичного подхода при разрешении налоговых споров.

Кстати, обязанность начислять взносы на зарплату директора-участника - еще один аргумент в пользу правомерности учета ее в расходах. Когда-то Минздравсоцразвития поддерживало позицию Роструда 24, но затем признало, что руководитель организации, являющийся ее единственным участником, в целях обязательного социального страхования на случай нетрудоспособности и в связи с материнством относится к лицам, работающим по трудовому договору 25. Такое же мнение высказывали Минтруд и ФСС 26. Сегодня законы об обязательных видах страхования прямо оговаривают, что работающий по трудовому договору единственный участник является застрахованным лицом 27.

Вывод. Учет зарплаты директора - единственного участника в налоговых расходах правомерен, если с ним заключен трудовой договор.

* * *

Иногда участник-директор и сам готов работать без договора и без оплаты. Казалось бы, почему нет? Нет зарплаты - не нужно учитывать ее в расходах, не нужно начислять взносы и оплачивать больничные листы. Однако такой подход может поставить под сомнение легитимность действий директора как представителя ООО в отношениях с третьими лицами. Обычный участник не вправе заключать сделки и подписывать платежные документы от имени общества, а у единоличного исполнительного органа, как мы помним, должен быть заключен с ООО договор, предполагающий оплату труда. Так что выхода нет - надо зарплату платить и настаивать на правомерности ее учета в расходах.

-------------------------------

  1. Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1
  2. ст. 11 ТК РФ
  3. статьи 251, 273 ТК РФ
  4. ст. 16 ТК РФ
  5. подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 08.02.98 N 14-ФЗ (далее - Закон N 14-ФЗ)
  6. ст. 39 Закона N 14-ФЗ
  7. ст. 67 ТК РФ
  8. ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ
  9. ст. 39, п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ
  10. Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1
  11. пп. 1, 4 ст. 40 Закона N 14-ФЗ
  12. п. 1 ст. 42 Закона N 14-ФЗ
  13. подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ
  14. статьи 21, 56 ТК РФ
  15. ст. 57 ТК РФ
  16. ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
  17. п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 28 Закона N 14-ФЗ
  18. Письма Минфина от 19.02.2015 N 03-11-06/2/7790, от 17.10.2014 N 03-11-11/52558
  19. ст. 255 НК РФ
  20. ст. 270 НК РФ
  21. п. 49 ст. 270 НК РФ
  22. п. 1 ст. 252 НК РФ
  23. Постановления 7 ААС от 18.05.2010 N 07АП-3253/10; 9 ААС от 26.05.2010 N 09АП-10226/2010-АК; ФАС СЗО от 09.04.2009 N А21-6551/2008
  24. Письмо Минздравсоцразвития от 18.08.2009 N 22-2-3199
  25. Разъяснение, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 08.06.2010 N 428н
  26. Письма ФСС от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П; Минтруда от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330
  27. п. 1 ст. 7 Закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ; п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ; п. 1 ст. 10 Закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ

 Полный текст статьи читайте в журнале "Главная книга" N21, 2015

Подписывайтесь на главное от «Клерка» на Яндекс.Дзен. Самый умиротворяющий бухгалтерский сервис.

Читайте ещё

Мнения

При определенном настрое действительно можно уговорить себя, что договор подписывают два разных субъекта, только психиатры почему -то считают, что это - клиника:(

Аватар

миф 1. Очень спорные утверждения. Гл. 43 ТК в первую очередь определяет особенности труда руководителей (правовые основы!), а не дополнительные гарантии и ограничения. Прямое указание на то, что положения данной главы не распространяются на руководитель организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества никак не может означать что "Труд директора-участника подпадает под общие правила ТК". Прямого указания на данный счет нигде нет.

миф 2. "Да и с подписанием договора на самом деле нет никаких проблем. Ведь участник ставит свою подпись:

  •  с одной стороны - как обычный работник;
  •  с другой стороны - как представитель работодателя (ООО) 9.

Это не запрещено законом."

А что же говорит ст. 182 ГК РФ? Пункт 3. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Случай с директором, вроде как под исключение не подпадает. То есть законом подписание такого договора одним лицом с двух сторон запрещено! А вот приказ на самого себя оформить можно и нужно.

миф.3  Закон об ООО - это прекрасно. Но кодексы (в данном случае трудовой и ГК РФ) выше законов. Следовательно, в части противоречащей Кодексу, последний имеет преимущество перед законами. Трудового договора может и не быть. Я за то, что любой труд должен оплачиваться, но в конкретной ситуации возможны и варианты. 

миф 4. Тут никаких сомнений нет, даже странно, что у кого-то возникают трудности. В письме Роструда нет даже намека на то, что директору не положена зарплата.


Люди которым это нравится