Клерк.Ру

Директор – единственный участник: мифы и легенды современности

Мы уже не раз писали о порядке оформления трудовых отношений с директором – единственным участником компании. Однако тема продолжает оставаться актуальной. Неудачное нормативное регулирование и спорные разъяснения ведомств по этому вопросу породили ряд мифов, в результате чего у ООО возникают проблемы с учетом расходов на зарплату такого директора. Поэтому сегодня мы эти мифы развенчаем. А вам наши аргументы пригодятся на случай спора с ИФНС или фондами.

МИФ 1. На отношения ООО со своим единственным участником трудовое законодательство не распространяется

Это утверждение обосновывается тем, что гл. 43 ТК РФ, регулирующая труд руководителя организации, к руководителю - единственному участнику не применяется 1.

Однако в ТК есть список лиц, на которых трудовое законодательство не распространяется, директор-участник в нем не назван 2. Что же касается гл. 43 ТК РФ, то она устанавливает лишь особенности труда руководителей, то есть дополнительные гарантии и ограничения 3. В случае, когда единственный участник руководит компанией сам, дополнительные правила просто не нужны.

Вывод. Труд директора-участника подпадает под общие правила ТК.

МИФ 2. Трудовой договор с директором - единственным участником невозможно оформить

Утверждается, что подписание трудового договора одним лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Поэтому такого договора не может быть 1.

Однако проблема "одного лица" в этом случае не главная. Дело в том, что трудовые отношения могут возникнуть и без письменного договора, если уполномоченное лицо фактически допустило работника к работе 4.

Так, для работы директором ООО гражданин должен быть избран на должность. Обычно такое избрание оформляется решением общего собрания об образовании единоличного исполнительного органа 5. А когда в обществе один участник - его письменным решением 6. Запрета на избрание участником самого себя и на подписание такого решения участником в Законе об ООО нет. Следовательно, если директор-участник принял нужное решение, он вправе допустить себя самого к работе. Не позднее 3 рабочих дней со дня такого допущения должен быть оформлен письменный трудовой договор 7, иначе компанию могут оштрафовать 8.

Да и с подписанием договора на самом деле нет никаких проблем. Ведь участник ставит свою подпись:

  • с одной стороны - как обычный работник;
  • с другой стороны - как представитель работодателя (ООО) 9.
Это не запрещено законом.

Вывод. Препятствий для подписания трудового договора с директором-участником нет.

МИФ 3. Единственный участник может работать директором без оплаты

Утверждается, что единственный участник может просто возложить на себя функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора, президента) своим решением и трудиться без оплаты 10.

Такой подход противоречит Закону об ООО. Ведь отношения общества с единоличным исполнительным органом требуют оформления договора, иного варианта пока не предусмотрено 11. Договор может быть:

  • или трудовым;
  • или гражданско-правовым 12.
И в том и в другом случае полагается выплата денег - зарплаты директору либо вознаграждения управляющему за оказанные услуги.

Примечание. Второй вариант мы здесь рассматривать не будем, так как он неудобен и невыгоден для директора - единственного участника: ему придется зарегистрироваться в качестве ИП 13.

При трудовых отношениях выплата зарплаты обязательна 14. Условие о зарплате - обязательное условие трудового договора 15, иное означает нарушение трудового законодательства, за которое грозит административный штраф 16.

Некоторые эксперты высказывают мнение, что директору в этом случае достаточно дивидендов. Это не так. На дивиденды он в любом случае имеет право как участник 17, даже если не руководит ООО.

Вывод. Директор ООО не вправе работать без договора с обществом и должен получать оплату своего труда.

МИФ 4. Зарплату директора - единственного участника нельзя учесть в расходах

Налоговики на местах, введенные в заблуждение Рострудом, сделали свои выводы: если зарплата директору-участнику не положена, то и нечего ее учитывать в "прибыльных" расходах. В результате от компаний, ее выплачивающих, нередко требуют откорректировать базу по прибыли. О невозможности учета зарплаты директора-участника в расходах говорил и Минфин (применительно к УСНО и ЕСХН) 18.

Если возникнет такая дискуссия с инспекторами, то вам нужно объяснить им следующее. Возможность включения в состав расходов начислений по трудовым договорам прямо предусмотрена НК 19. Есть перечень расходов, не учитываемых при налогообложении, но в нем зарплата директора-участника не названа 20. Конечно, перечень этот не закрытый - нельзя учитывать любые иные расходы, не соответствующие критериям п. 1 ст. 252 НК РФ 21. Но расходы на оплату труда директора-участника 22:

  • документально подтверждены - именно для этого и нужно иметь письменный трудовой договор;
  • экономически обоснованны - поскольку зарплата предусмотрена трудовым договором.
Если вам снимут расходы по результатам выездной проверки, укажите в возражениях на акт вышеприведенные аргументы и сошлитесь на позицию судов по спорам с ФСС. Признавая незаконными отказы в возмещении соцстраховских расходов в отношении директора - единственного участника, судьи подтверждают, что заключение трудового договора с ним законно. На его зарплату должны начисляться взносы, он имеет право на пособия 23. Так что в случае суда по результатам проверки у вас есть хорошие шансы победить. Представляется, что суды будут придерживаться аналогичного подхода при разрешении налоговых споров.

Кстати, обязанность начислять взносы на зарплату директора-участника - еще один аргумент в пользу правомерности учета ее в расходах. Когда-то Минздравсоцразвития поддерживало позицию Роструда 24, но затем признало, что руководитель организации, являющийся ее единственным участником, в целях обязательного социального страхования на случай нетрудоспособности и в связи с материнством относится к лицам, работающим по трудовому договору 25. Такое же мнение высказывали Минтруд и ФСС 26. Сегодня законы об обязательных видах страхования прямо оговаривают, что работающий по трудовому договору единственный участник является застрахованным лицом 27.

Вывод. Учет зарплаты директора - единственного участника в налоговых расходах правомерен, если с ним заключен трудовой договор.

* * *

Иногда участник-директор и сам готов работать без договора и без оплаты. Казалось бы, почему нет? Нет зарплаты - не нужно учитывать ее в расходах, не нужно начислять взносы и оплачивать больничные листы. Однако такой подход может поставить под сомнение легитимность действий директора как представителя ООО в отношениях с третьими лицами. Обычный участник не вправе заключать сделки и подписывать платежные документы от имени общества, а у единоличного исполнительного органа, как мы помним, должен быть заключен с ООО договор, предполагающий оплату труда. Так что выхода нет - надо зарплату платить и настаивать на правомерности ее учета в расходах.

-------------------------------

  1. Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1
  2. ст. 11 ТК РФ
  3. статьи 251, 273 ТК РФ
  4. ст. 16 ТК РФ
  5. подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 08.02.98 N 14-ФЗ (далее - Закон N 14-ФЗ)
  6. ст. 39 Закона N 14-ФЗ
  7. ст. 67 ТК РФ
  8. ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ
  9. ст. 39, п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ
  10. Письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1
  11. пп. 1, 4 ст. 40 Закона N 14-ФЗ
  12. п. 1 ст. 42 Закона N 14-ФЗ
  13. подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ
  14. статьи 21, 56 ТК РФ
  15. ст. 57 ТК РФ
  16. ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ
  17. п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 28 Закона N 14-ФЗ
  18. Письма Минфина от 19.02.2015 N 03-11-06/2/7790, от 17.10.2014 N 03-11-11/52558
  19. ст. 255 НК РФ
  20. ст. 270 НК РФ
  21. п. 49 ст. 270 НК РФ
  22. п. 1 ст. 252 НК РФ
  23. Постановления 7 ААС от 18.05.2010 N 07АП-3253/10; 9 ААС от 26.05.2010 N 09АП-10226/2010-АК; ФАС СЗО от 09.04.2009 N А21-6551/2008
  24. Письмо Минздравсоцразвития от 18.08.2009 N 22-2-3199
  25. Разъяснение, утв. Приказом Минздравсоцразвития от 08.06.2010 N 428н
  26. Письма ФСС от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П; Минтруда от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330
  27. п. 1 ст. 7 Закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ; п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ; п. 1 ст. 10 Закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ

 Полный текст статьи читайте в журнале "Главная книга" N21, 2015

Мнения

При определенном настрое действительно можно уговорить себя, что договор подписывают два разных субъекта, только психиатры почему -то считают, что это - клиника:(

Аватар

миф 1. Очень спорные утверждения. Гл. 43 ТК в первую очередь определяет особенности труда руководителей (правовые основы!), а не дополнительные гарантии и ограничения. Прямое указание на то, что положения данной главы не распространяются на руководитель организации, который является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества никак не может означать что "Труд директора-участника подпадает под общие правила ТК". Прямого указания на данный счет нигде нет.

миф 2. "Да и с подписанием договора на самом деле нет никаких проблем. Ведь участник ставит свою подпись:

  •  с одной стороны - как обычный работник;
  •  с другой стороны - как представитель работодателя (ООО) 9.

Это не запрещено законом."

А что же говорит ст. 182 ГК РФ? Пункт 3. Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом. Случай с директором, вроде как под исключение не подпадает. То есть законом подписание такого договора одним лицом с двух сторон запрещено! А вот приказ на самого себя оформить можно и нужно.

миф.3  Закон об ООО - это прекрасно. Но кодексы (в данном случае трудовой и ГК РФ) выше законов. Следовательно, в части противоречащей Кодексу, последний имеет преимущество перед законами. Трудового договора может и не быть. Я за то, что любой труд должен оплачиваться, но в конкретной ситуации возможны и варианты. 

миф 4. Тут никаких сомнений нет, даже странно, что у кого-то возникают трудности. В письме Роструда нет даже намека на то, что директору не положена зарплата.


Люди которым это нравится