⚡ Субсидиарная ответственность: кто является контролирующим должника лицом

Ранее в интервью мы выяснили, что субсидиарная ответственность перестала быть «головной болью» исключительно руководителей и собственников компаний. Теперь под прицел попали и бухгалтеры. В этой беседе обсудили, могут ли бухгалтера признать контролирующим должника лицом, а за что бухгалтер может понести ответственность.

— В прошлый раз мы обсудили общее понятие субсидиарки, теперь хотелось бы обсудить понятие «контролирующее должника лицо». В настоящий момент оно сформулировано слишком широко. Является ли главный бухгалтер контролирующим должника лицом при привлечении его к субсидиарной ответственности?

— Сам термин: «Контролирующее лицо», которое приведено в банкротстве – это скорее подсказка для судей, кого точно следует проверить на предмет наличия возможности влиять не деятельность компании.

Закон приводит пример лиц, которые по умолчанию являются контролирующими – это те, кто входят в единоличный исполнительный орган.

Закон приводит пример лиц, которые имеют признаки контролирующих – это как раз главный бухгалтер. Причем буквальное прочтение закона и подходов ВС РФ, говорит нам, что все же главный бухгалтер – не обязательно является контролирующим лицом. Однако, сам факт вписания данной должности в закон о банкротстве, на мой взгляд, свидетельствует о том, что законодатель склонен считать главбуха КДЛом. Многие суды следуют такой же логике.

В любом случае, точно можно сказать, что действующая редакция закона говорит о том, что бухгалтер будет подвержен проверке на предмет наличия у него контроля.

— Как вы к такой практике относитесь?

— Лично для меня, такая логика, как минимум сомнительная. Я считаю, что зря главный бухгалтер вписан в качестве примера контролирующего лица.

Что касается широты понятия: так как сам термин – некий ориентир для судей кого следует проверить, то по факту проверить могут кого угодно.

Из термина следует, чтобы лицо признали контролирующим, – оно должно возможность иметь возможность контроля. Это и есть и определяющий признак: если кто-либо имел возможность каким-либо способом оказывать влияние на деятельность компании, влиять на принимаемые решения, то такое лицо могут признать контролирующим. При этом независимо от того какое должностное положение оно занимает.

Стоит отметить, что в зарубежном подходе можно найти мнение, что контроль обосновывается не только через саму возможность влияния, но и через возможность бенефициаром такого влияния, т. е. получать доход за счет реализации своих возможностей.

— Может ли «субсидиарка» грозить главбуху, даже если суд не признает за ним статуса контролирующего лица?

— Нет, субсидиарную ответственность несет только лицо, за которым признали статус контролирующего. Если у главбуха такого статуса не обнаружили, то субсидиарную ответственность он не несет.

— Зачастую бухгалтерам руководители передают электронные ключи, например, от банк-клиента. Тогда при возбуждении уголовного дела бухгалтер становится соучастником и у него при банкротстве возникает субсидиарная ответственность. Есть рекомендации, как не попасть в такие ситуации?

— Если бухгалтер проводит платежи, используя электронный ключ, то идеально получать поручение на проведение платежа от директора. Допустим: директор направляет на электронную почту информацию о необходимости проведения платежа в адрес того или иного контрагента. Периодически такую информацию следует сохранять на отдельном диске или флешке.

Если бухгалтер проводит обычные хозяйственные платежи: канцелярия, оплата услуг интернета или выплату зарплаты, то в таком случае рисков для как таковых и нет. Это обычная деятельность любого бухгалтера.

— В прошлом интервью вы сказали, что обезопасить от субсидиарке бухгалтеру поможет сохранность бухгалтерской документации. Но разве за ведение бухучета и хранение бухгалтерских документов отвечает не руководитель компании?

— Действительно, в силу статьи 7 ведение и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем организации.

Однако, в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона о бухгалтерском учете: руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета

Казалось бы, что в этой норме идет речь только о ведении, но не о хранении. Однако вот как далее строится логика судов.

— Можете привести пример из судебной практики?

— Из пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 следует, что если лица, на которых возложена обязанность по ведению и хранению соответствующей документации (например, главный бухгалтер), также признаны контролирующими, то предполагается, что их совместные с руководителем должника действия стали необходимой причиной объективного банкротства

Из этого в практике строится следующий подход: если бухгалтера признали контролирующим лицом, либо если установлено, что бухгалтер по указанию руководителя или совместно с ним уничтожил, скрыл документацию, исказил сведения, которые в ней содержатся, то бухгалтера могут привлечь к ответственности по данному основанию.

Тем более это могут сделать и в том случае, если руководитель передал документы по акту главному бухгалтеру. В некоторых случаях это делают, чтобы затем попытаться снять с себя ответственность. Но, как правило, ответственность будет нести и директор, и главный бухгалтер.

— Кто должен отвечать за отсутствие важных для компании и кредиторов документов?

— Прежде всего директор. Если докажут, что главный бухгалтер – это контролирующее лицо и совместно с директором не принял мер по сохранности документации, то отвечать будут оба.

— Хотелось бы еще понять, каким образом может быть доказана вина бухгалтера в утрате документов. Разве кто-то передает документы в бухгалтерию по акту приема-передачи?

— По сути, достаточно будет установить факт статуса контролирующего лица у главного бухгалтера. Что, в случае отсутствия документов компании, приводит к тому, что уже бухгалтеру придется доказывать, что ему они никогда даже не передавались.

— Можно ли к субсидиарной ответственности по долгам компании (помимо ее бывшего гендиректора) привлечь бухгалтерскую фирму на аутсорсе или бухгалтера аутсорсера?

— Да, пример – дело «Сансар», которое было рассмотрено Верховным Судом РФ и суд пришел к выводу возможности привлечения аутсорсинговой компании к субсидиарной ответственности.

— Распространяется ли субсидиарная ответственность на бухгалтера, оформленному как самозанятый?

— Для самозанятого бухгалтера риск ответственности наступает все в том же случае, если вдруг установят, что он контролирующее лицо. Поэтому главный совет – оказывать только бухгалтерские услуги и не принимать никаких управленческих решений, не содействовать сокрытию активов или схеме по уклонению от уплаты налогов.

— Александр, спасибо за беседу. Кажется, что тема субсидиарной ответственности неисчерпаема.

— Именно так, говорить о субсидиарке можно бесконечно.