Клерк.Ру

Кому грозит уголовное дело по страховым взносам. Адвокат дает тактику защиты

Адвокат Алексей Сердюк дает советы, как вести себя главбуху и директору, если им грозит уголовка за уклонение от страховых взносов. Рекомендации даны для всех этапов: от доследственной проверки до суда, если его все-таки не удалось избежать.

Что изменилось?

С января 2017 года функции администрирования страховых взносов были переданы налоговым органам, а с августа за уклонение от их уплаты введена уголовная ответственность (закон № 250-ФЗ от 29.07.2017).

Так, статья 199 УК РФ, ранее предусматривающая ответственность только за уклонение от уплаты налогов с организации, дополнена, теперь основанием предъявления претензий выступает еще и образование недоимки по страховым взносам, в связи с непредставлением расчета или включением в него заведомо ложных сведений, совершенное в крупном, особо крупном размере или группой лиц по предварительному сговору.

Крупный и особо крупный размер остался прежним и нижним порогом, позволяющим квалифицировать деяние как преступление, является недоимка в пределах трех финансовых лет более 5 млн руб., если она превышает 25% от общей суммы, подлежащей уплате, либо просто более 15 млн руб.

Теперь размер недоимки могут считать, как по налогам и взносам в отдельности, так и вместе.

Статья 199.2 УК РФ также была уточнена в части введения ответственности за сокрытие денежных средств и имущества за счет которых должно производиться взыскание страховых взносов.

Отключить рекламу

Напомним, что администрирование страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний сохранилось за ФСС, при этом в УК РФ была введена специальная статья 199.4, предусматривающая ответственность за уклонение от уплаты указанных взносов организацией, путем:

  • занижения базы для начисления страховых взносов,
  • иного заведомо неправильного исчисления,
  • непредставления расчета по начисленным и уплаченным взносам,
  • включения в такие документы заведомо ложных сведений,
совершенное в крупном, особо крупном размере или группой лиц по предварительному сговору.

Крупным размером по данной статье является сумма взносов в пределах трех финансовых лет более 2 млн руб., если она превышает 10% от общей суммы, подлежащей уплате, либо превышающая 6 млн руб., а особо крупным 10 млн руб. (при превышении 20%), либо 30 млн руб. соответственно.

Какие схемы приведут к уголовному преследованию

Не смотря на то, что в настоящее время еще не возбуждено ни одного уголовного дела за совершение страхового преступления (закон, устанавливающий преступность деяния, обратной силы не имеет, а ближайшая сдача расчетов по взносам будет за 9 месяцев 2017 года), уже сейчас можно сказать, что в абсолютном большинстве случаев претензии бизнесу будут предъявлять по ст. 199 УК РФ, причем чаще сразу за уклонение от уплаты и налогов, и страховых взносов, на этом остановимся поподробнее.

Отключить рекламу

При всем многообразии способов оптимизации уплаты страховых взносов, наиболее распространенными являются схемы:

  • по оформлению работников компании в качестве индивидуальных предпринимателей (далее — ИП) при фактических трудовых отношениях;
  • по выплате «серых» заработных плат (далее — з/п), посредством:
— перевода з/п всех сотрудников на нескольких работников (в 2017-2019 гг. после достижения предельной величины базы для исчисления взносов на каждое физлицо, позволяет снизить нагрузку по ОПС на 12%);

— заключения фиктивных сделок с «компаниями-однодневками» с последующим обналичиванием денежных средств.

Какие факты должны установить для привлечения к ответственности

При выявлении вышеуказанных схем, привлечение конкретных лиц, прежде всего генерального директора и главного бухгалтера, к уголовной ответственности за уклонение от уплаты страховых взносов (ст. 199 УК РФ) станет возможным, если будут установлены два факта:

1. Осведомленности конкретных лиц, ответственных за правильность расчета и своевременность уплаты страховых взносов, о том, что ИП фактически состояли в трудовых отношениях или в компании производилась выплата «серых» заработных плат, посредством обналичивания через высокие з/п нескольких сотрудников и «компании-однодневки».

Отключить рекламу

Такая осведомленность, как правило, устанавливается посредством:

  • опроса/допроса работников компании, ИП и директора «однодневки»;
  • анализа материалов, полученных от налоговиков;
  • сбора доказательств, свидетельствующих о наличии сговора на привлечение работников в качестве ИП, заключение трудовых договоров с завышенной зарплатой и сделок с «однодневками».
2. Умышленного включения в расчет по страховым взносам заведомо ложных сведений, что может быть выявлено путем:

  • получения доказательств:
— фактической работы ИП в качестве штатных сотрудников;

— намеренного завышение з/п ограниченному кругу лиц;

— фиктивности сделки с «технической компанией»

  • опроса/допроса работников компании;
  • изучения должностных обязанностей гендиректора и главбуха, а также иных лиц, ответственных в компании за расчет и уплату страховых взносов;
  • анализа договорной, бухгалтерской документации, а также материалов из налоговой инспекции;
  • установления подписанта расчета и его отправителя (компьютера, с которого отправлялись расчеты по взносам).

Выявление схем и привлечение к ответственности

Процесс привлечения к уголовной ответственности по страховым составам полностью совпадает с порядком предъявления претензий по налоговым преступлениям и состоит из трех этапов

Отключить рекламу

1. Проведение доследственной проверки,

2. Возбуждение и расследование уголовного дела,

3. Рассмотрение дела в суде.

Доследственная проверка

Будет проводиться сотрудниками ОЭБиПК (отдел экономической безопасности и противодействия коррупции) с целью сбора информации о совершенном правонарушении, влекущем за собой привлечение к уголовной ответственности.

Собираемые силовиками доказательства можно разделить на три группы:

— электронная информация (компьютеры, серверы, внешние носители информации);

— документы (договорная и бухгалтерская документация, материалы из налоговой);

— устная информация (объяснения работников компании, индивидуальных предпринимателей, директора «однодневки» и т.д.).

Как правило, сбор доказательств в рамках доследственной проверки, производится посредством:

— направления запросов о предоставлении информации и документации;

— проведения гласных оперативно-розыскных мероприятий (далее — ОРМ) опрос и обследование помещений;

— проведения негласных ОРМ (в частности, прослушивание телефонных переговоров, контроль почтовых, телеграфных и иных сообщений, получение компьютерной информации).

Рекомендации по защите

Наиболее эффективной тактикой защиты от необоснованных претензий на данном этапе является законное противодействие полицейским, с целью исключения оснований для возбуждения уголовного дела. То есть принятие мер, направленных на защиту источников информации от их несанкционированного изъятия и получения.

Отключить рекламу

В связи с этим, на данном этапе могут быть даны следующие рекомендации:

  • При поступлении запроса о предоставлении документации, его оценка на предмет законности и обоснованности, а также анализ рисков в случае передачи полиции истребуемой информации.
За не предоставление ответа на законный и обоснованный запрос из полиции на этапе доследственной проверки ст.19.7 КоАП РФ предусмотрен штраф в размере от 3 до 5 тыс. руб.

  • Учитывая, что гласные ОРМ опрос и обследование помещений могут проводиться только с согласия лица, в отношении которого они направлены, а за отказ лица от проведения в отношении него гласного ОРМ отсутствует какая-либо ответственность, при несогласии на проведение опроса или обследования, вы имеете право отказаться от их проведения.
  • В связи с тем, что на практике далеко не всегда обследование носит добровольный характер, довольно эффективным способом защиты является принятие мер по подготовке к принудительному проведению данного ОРМ до визита полицейских, и в этом поможет:

— Внедрение в компании надежной контрольно-пропускной системы, либо как минимум установка на вход в офис или в бухгалтерию металлической двери. Это исключит необходимость разъяснения полицейским их обязанности получения согласия на проведение гласного ОРМ. При несогласии на проведение обследования, просто не открывайте дверь, полномочия ее принудительного вскрытия, отсутствуют.

Отключить рекламу

— Подготовка сотрудников компании к взаимодействию с полицейскими: разъяснение права не отвечать на вопросы, не открывать столы, шкафы, сейфы, фиксировать действия полицейских на видео и др.

— Организация удаленного хранения документации, которая может быть изъята в случае принудительного прохода в офис, а впоследствии стать и источником уголовных рисков.

— Организация хранения электронной информации в облачных сервисах, что также исключит риск попадания к полицейским информации, содержащей уголовные риски.

— Внедрение в офисе системы видеонаблюдения, которая позволит снизить агрессию полицейских и зафиксировать допускаемые ими нарушения, в частности — принудительное проведение гласного ОРМ обследование помещений.

— Введение режима коммерческой тайны, который возложит на полицейских обязанность получения судебного решения для изъятия источников информации, на которые такой режим распространен (Определение Конституционного Суда РФ № 54-О от 02.03.2006 г.).

Возбуждение и расследование уголовного дела

Собранная на этапе доследственной проверки информация будет передана в Следственный комитет, где по результатам ее анализа, принимается решение о наличии или об отсутствии признаков состава преступления, а как следствие, о возбуждении уголовного дела или об отказе в таковом.

Отключить рекламу

Порядок возбуждения уголовных дел за уклонение от уплаты страховых взносов полностью совпадает с налоговыми составами, следователь обязан направить в вышестоящий налоговый орган по отношению к тому, в котором стоит на учете плательщик страховых взносов информацию по поступившему сообщению о преступлении с приложением расчета предполагаемой недоимки.

В ответ на это налоговики могут дать три варианта ответа:

— заключение о подтверждении выявленной недоимки и проведенных в отношении плательщика проверочных мероприятий;

— о проведении в текущий момент в отношении компании проверки правильности исчисления, своевременности и полноты уплаты страховых взносов;

— об отсутствии сведений о нарушении компанией действующего законодательства.

При этом следователь, как и прежде, не связан решением налоговой и вправе возбудить уголовное дело без него.

При рассмотрении сообщения о об уклонении от уплаты страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний следователь направляет информацию не в ФНС, а в ФСС, и не вышестоящий, а в территориальный орган в котором страхователь состоит на учете (ч.ч. 7-9 ст.144 УПК РФ).

Помимо этого, если материалы для принятия решения о возбуждении уголовного дела направлялись налоговым органом или органом страховщика, а впоследствии было принято решение об отказе в возбуждении дела, следователь в течение 24 часов с момента вынесения соответствующего постановления обязан направить его копию налоговикам и в ФСС (ч.4.1 ст.148 УПК РФ).

Отключить рекламу

Ранее аналогичная обязанность была у следователя только при прекращении уголовного дела, которая также уточнена в части страховых преступлений (ч.4 ст.213 УПК РФ).

В рамках расследования дела уже проводятся допросы, обыски, выемки, а также иные следственные действия, предусмотренные УПК РФ.

Учитывая, что при расследовании уголовного дела полномочия силовиков существенно расширяются (предусмотрено право на принудительное изъятие предметов и документов, а также возложения на свидетелей обязанности по явке на допрос и даче показаний), с данного этапа защита становится значительно сложнее, при этом важной ее составляющей является формирование и реализация защитной позиции.

Формирование нами защитной позиции включает в себя следующие этапы:

  • Изучение позиции следствия;
  • Анализ фактической ситуации (как было на самом деле) и состава инкриминируемого деяния;
  • При наличии состава преступления и его доказанности следствием, принятие мер к возмещению вреда (по ст.199 УК РФ — уплата недоимки, пеней и штрафа), либо принятие мер, направленных на снижение размера наказания;
  • При отсутствии каких-либо признаков состава преступления, выработка мер, направленных на сбор доказательств, подтверждающих отсутствие указанных признаков состава;
  • Формирование алгоритма действий по сбору доказательств защиты, порядку наполнения ими уголовного дела с целью принятия решения о прекращении уголовного преследования.
Важным условием эффективной реализации защитной позиции, является осознание всеми лицами, вовлеченными в процесс расследования по делу (прежде всего генеральным директором и главным бухгалтером), необходимости выстраивания и реализации единой защитной позиции.

Отключить рекламу

Как показывает практика, самостоятельная защита с перекладыванием ответственности на других, в итоге приводит к тому, что претензии предъявляются и гендиректору, и главбуху за совершение деяния группой лиц по предварительному сговору.

При этом, пребывание в статусе свидетеля далеко не всегда говорит о том, что лицо таковым является, поскольку процессуальный статус может быть изменен на обвиняемого уже непосредственно перед уведомлением об окончании следственных действий (когда дело фактически готово для передачи на рассмотрение в суд).

Рекомендации по защите

Снизить риски уголовного преследования по ст.199 УК РФ в рамках расследования дела, позволит:

  • реализация права на освобождение от уголовной ответственности путем уплаты в полном объеме выявленной недоимки, пеней и штрафа (при наличии финансовой возможности и предъявлении претензий в уклонении от уплаты страховых взносов впервые) — примечание 2 к ст.199 УК РФ;
  • сбор и представление следствию доказательств реальности сделок, ставших основанием предъявления претензий;
  • сбор и представление следствию доказательств отсутствия у умысла на совершение преступления;
  • четкое следование единой линии защиты всеми сотрудниками компании (в т.ч. гендиректором и главбухом) при участии в следственных действиях и ином взаимодействии с правоохранителями.

Рассмотрение дела в суде

Для оценки перспектив по возможным видам наказаний по страховым составам, имеет смысл обратиться к статистическим данным по налоговым преступлениям, приведенным на сайте Судебного департамента при Верховном Суде.

Отключить рекламу

Так, за 2016 год доля штрафа в структуре наказаний за налоговые преступления составила 21,8%, в 10,5% случаев было назначено условное лишение свободы, в 8,7% случаев — реальное лишение свободы. Оправдательным приговором закончилось 1,4% дел.

Необходимо отметить, что вовлечение в процесс уголовного преследования, ведет к серьезным временным, моральным и материальным издержкам, не говоря уже о рисках быть привлеченным к уголовной ответственности и лишиться бизнеса. При этом своевременное принятие превентивных мер позволяет их существенно снизить, либо вовсе избежать.

В этой связи могут быть даны следующие рекомендации по профилактике рисков:

  • безусловно, самым эффективным способом защиты от вовлечения в процесс уголовного преследования, является полных отказ от использования схем оптимизации, в частности, посредством привлечения работников как ИП, выплаты завышенных заработных плат ограниченному кругу лиц и использования «технических компаний» с исключением фактов заключения фиктивных сделок;
  • если по каким-либо причинам их исключение не представляется возможным, удерживайте сумму недоимки по налогам и страховым взносам на одно юридическое лицо в пределах трех финансовых лет подряд в размере не более 5 млн руб. (сумма при превышении которой предусмотрена уголовная ответственность);
  • проведите уголовно-правовой аудит работы компании в целом или каких-то отдельных сделок, законность которых вызывает сомнения, что позволит до попадания в поле зрения силовиков, выявить возможные риски и принять меры по выстраиванию системы защиты.

Отключить рекламу