Налоговая оговорка

Зачем налоговики рекламируют налоговые оговорки, и есть ли смысл включать их в договор

ФНС активно навязывает налогоплательщикам налоговые оговорки. Интерес налоговиков понятен — они хотят, чтобы компании судились друг с другом, а не с налоговой. Чтобы решиться, важно знать, насколько успешно пострадавшие судятся с поставщиками и какие условия включить в договор, чтобы суд не отказал в компенсации.
1,6 тыс. 585
Зачем налоговики рекламируют налоговые оговорки, и есть ли смысл включать их в договор
Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк

Инспекторы отказывают в вычетах по НДС, если кто-то в цепочке поставщиков не уплатил налог в бюджет. Добросовестным налогоплательщикам такой подход кажется несправедливым — они спорят с налоговиками. Но ФНС предлагает иное решение — спорить с контрагентами.

Чтобы судебный спор с контрагентом оказался успешным, налоговая служба рекомендует включать в договоры поставки налоговые оговорки. В подобных обстоятельствах Верховный суд решает споры в пользу пострадавших налогоплательщиков (определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455).

С кем спорить об НДС, с налоговой или с контрагентом, решать только вам. В этой статье мы подробно расскажем о спорах с контрагентом.

Что подразумевают под налоговой оговоркой

Налоговая оговорка — общее название для условий договора определенного вида. В зависимости от цели применения, налоговые оговорки определяют порядок:

  • уплаты налогов сторонами договора;
  • учета косвенных налогов в цене сделки;
  • возмещения убытков в случае налоговых доначислений.

В этой статье мы говорим о налоговых оговорках, которые позволяют возместить убытки в случае налоговых доначислений.

Подобные условия договора перекладывают часть ответственности за сбор налога на налогоплательщика. Они вынуждают компанию участвовать в гражданском споре вместо налогового. Но делать такой выбор налогоплательщик не обязан.

Альтернатива — судиться с налоговой, доказывая, что компания не обязана отвечать за налоговую недобросовестность контрагентов. Приводить аргументы, что контрагентов проверяли тщательно, выгодоприобретатель схемы компании неизвестен и т.п. Выбор за налогоплательщиком.

В совете ФНС судиться друг с другом есть смысл

Налогоплательщикам, которые лишились вычета по НДС, ФНС советует «требовать взыскания соответствующих убытков с лиц, виновных в их причинении». Об этом чиновники говорят в пункте 18 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@. Авторы письма предлагают судиться с контрагентами, а не с налоговой.

В совете налоговой службы есть смысл. У налогоплательщиков плачевная статистика побед в арбитражных в спорах с налоговой. По данным ФНС в 2021 году налоговикам удалось успешно защитить в суде 75,3 процента доначислений («Аналитические материалы» / «Итоги деятельности ФНС России за 2021 год»).

А вот взыскивать налоговые убытки с контрагентов Верховный и окружные суды не против. Например, в определении ВС от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455 суд обязал поставщика вернуть покупателю всю сумму НДС, указанную в договоре. При этом вину поставщика в налоговом разрыве не доказали. Поставщика обязали возместить убытки только из-за налоговой оговорки в договоре.

Первые две инстанции разрешили спор в пользу поставщика. Суды решили, что данные из автоматизированных информационных систем ФНС не являются достаточным основанием для признания налогового разрыва. Значит, не было оснований для подачи уточненных деклараций.

Но АС Центрального округа в постановлении от 19.10.2021 № А48-3204/2020 принял решение в пользу пострадавшего налогоплательщика. Суд отметил, что юридические лица свободны в заключении договора. И так как покупатель имеет разумные ожидания, связанные с возможностью вычесть НДС по сделке, эти ожидания стороны договора вправе обеспечить ссылкой на статью 406.1 ГК.

Так как стороны согласовали налоговую оговорку, поставщик обязался устранить разрыв или возместить потери покупателя. Следовательно он обязан это сделать. Верховный суд согласился с АС Центрального округа и вынес отказное определение по этому делу (определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455).

К аналогичным выводам в подобных обстоятельствах суды приходили в постановлениях АС Западно-Сибирского от 31.01.2022 № А27-23326/2020, Поволжского от 15.11.2021 № А49-9946/2020, Московского от 01.07.2021№ А40-69905/2020 и Северо-Западного от 26.04.2021 № А56-50870/2020 округов.

Обратите внимание, что иногда убытки взыскивают, даже если в договоре не было налоговой оговорки (определение ВС от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294).

Закрепите условие о возмещении в договоре

Арбитражная практика показывает, что налоговые оговорки — действенный инструмент. Они позволяют минимизировать риск финансовых потерь. Причем даже в том случае когда поставщик первого звена соблюдает налоговое законодательство. А разрыв возник по вине поставщиков второго и далее звеньев.

Однако чтобы успешно взыскать налоговые потери с контрагента, необходимо прописать соответствующие условия в договоре или в допсоглашении к нему. При этом учитывайте, что закон не требует включать налоговые оговорки в договор с контрагентом. Контрагент вправе отказаться. Тем более, что для поставщика первого звена оговорка невыгодна. Потенциально поставщик потеряет деньги, даже не будучи виноватым. Но покупатели с сильной переговорной позицией способны навязать налоговую оговорку поставщикам.

Условия, позволяющие взыскать с контрагента убытки в случае налоговых доначислений, бывают двух видов.

Заверение об обязательствах. Эти положения договора представляют собой письменное заверение контрагента в собственной добросовестности (ст. 431.2 ГК). В случае недостоверности заверений, заверитель обязуется возместить другой стороне убытки в виде доплаченных в бюджет налогов.

Пример. Исполнитель гарантирует, что на момент заключения настоящего договора, а также в течение всего срока его действия он:

  • уплачивает налоги, сборы и страховые взносы своевременно и в полном объеме;
  • ведет налоговый учет и составляет налоговую отчетность в соответствии с законодательством о налогах и сборах, своевременно и в полном объеме представляет налоговую отчетность;
  • ведет бухгалтерский учет, составляет и представляет бухгалтерскую отчетность в соответствии с законодательством и нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету;
  • не допускает искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов) и объектах налогообложения в первичных документах, бухгалтерском и налоговом учете, в бухгалтерской и налоговой отчетности.

Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств. Такая оговорка позволяет возместить другой стороне договора имущественные потери в случае доначисления налогов, пеней, штрафных санкций по вине контрагента (ст. 406.1 ГК).

Пример. Поставщик возмещает покупателю все имущественные потери последнего, возникшие в связи с требованиями:

  • налоговиков уплатить налоги (пени, штрафы), доначисленные с сумм поставок по настоящему договору, по причинам, связанным с поставщиком;
  • третьих лиц, купивших у покупателя товар, возместить потери и убытки в виде уплаченных ими налогов (пеней, штрафов), доначисленных налоговыми органами, по причинам, связанным с поставщиком.

Такие имущественные потери возмещаются в размере сумм, уплаченных на основании решений, требований или актов проверок налоговых органов. При этом факт оспаривания этих налоговых доначислений в вышестоящем налоговом органе или в суде не влияет на обязанность поставщика возместить потери.

Для налоговых целей разница между двумя вариантами в том, нужно ли доказывать вину поставщика, чтобы компенсировать за его счет налоговые потери. При нарушении заверения (ст. 431.2 ГК), необходимо показать причинно-следственную связь между убытками и нарушением заверения. При возмещении потерь (ст. 406.1 ГК) такой необходимости нет. Поэтому в целях компенсации налоговых потерь предпочтителен механизм статьи 406.1 ГК.

В соответствии со статьей 406.1 ГК необходимо доказать:

  • факт наступления обстоятельств, которые указаны в договоре в качестве оснований для компенсации налоговых потерь;
  • размер налоговых потерь, которые наступят неизбежно или уже понесены;
  • связь между наступившими обстоятельствами и налоговыми потерями.

Нет необходимости доказывать вину контрагента в образовании налогового разрыва, связь между поведением контрагента и потерями и факты нарушения контрагентом обязательства по договору.

Обратите внимание, что соглашение о возмещении потерь должно быть явным и недвусмысленным. Когда неясно, что именно описывает соглашение сторон, положения статьи 406.1 ГК применить не получится.

Установите в договоре, какие документы будут подтверждать размер потерь. Это могут быть решение или требование налоговой инспекции, информационное письмо о наличии разрыва по НДС. Иначе суд откажет в праве на компенсацию.

В споре, который АС Западно-Сибирского округа рассмотрел в постановлении от 16.09.2019 № А46-11014/2018, стороны указали в качестве такого документа решение инспекции по результатам камеральной или выездной проверки.

Но до проверки дело не дошло. Компанию пригласили на комиссию и показали документы о наличии расхождений. Она добровольно сняла вычеты, ограничившись требованием инспекции и протоколом заседания комиссии по легализации налоговой базы. Судьи решили, что предусмотренные договором условия для компенсации потерь не выполнены.

В постановлении Одиннадцатого ААС от 10.11.2020 № А55-33207/2019 суд указал, что не выполнена совокупность условий, необходимых для возмещения убытков. Протокол налоговой инспекции не является документом, подтверждающим отказ в налоговом вычете. Он не нарушает права налогоплательщика в получении налогового вычета по НДС. Налоговая инспекция не выносила решений в адрес налогоплательщика, он принял решение об уточнении своих налоговых обязательств самостоятельно.

Учтите, что наличие налоговой оговорки в договоре не доказывает, что покупатель осмотрительно выбрал контрагента. И не говорит о том, что налогоплательщик не участвовал в схеме уклонения от уплаты НДС. Значит, на покупателя все равно могут наложить повышенный налоговый штраф и возбудить уголовное дело против руководства.

Начать дискуссию

Российским банкам теперь доступен выбор канала биометрического обслуживания

Задача внедрения биометрии станет проще и дешевле для 200+ банков. Ниже порог — выше выполнимость задачи.

Курсы повышения
квалификации

20
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

⚡️Новые санкции США: 11 российских банков и НСПК

США объявляют санкции против 11 российских банков, включая известные Модульбанк и Авангард, а также Национальную систему платежных карт (НСПК). В список попали и значимые финансовые структуры, среди которых БСФ Капитал и Эльбрус Капитал, что говорит о расширении масштабов ограничительных мер.

210

🪡 Бизнес на иголках. Колючая история Рязанского предпринимательства

Без чего невозможно представить всю текстильную промышленность? Без мелочи. Без иголки. Давайте ненадолго переместимся в те времена, когда одно предприятие Рязанской губернии обеспечивало игольными изделиями не только всю Россию, но и было известно далеко за ее пределами. Переяславль-Рязанский, 1700 год.

🪡 Бизнес на иголках. Колючая история Рязанского предпринимательства
Лучшие спикеры, новый каждый день
Бесплатно с Кадровый учет

Трудовой договор с дистанционным работником в 2024 году: образец

Дистанционная работа (ст. 312.1 ТК) выполняется вне места нахождения работодателя, вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя. Как правило, для выполнения трудовой функции и взаимодействия используются информационно-телекоммуникационные сети общего пользования, в том числе интернет.

Трудовой договор с дистанционным работником в 2024 году: образец

Должен ли бухгалтер компенсировать ущерб из-за своей ошибки?

Ошибки бухгалтера. Коллеги, добрый день. Поделитесь. Если из-за ошибки бухгалтера организация несёт расход. В моём случае, больничный лист переплата, около 10 тыс руб. Первый раз такое за 17 лет. Должен ли бухгалтер возместить эти суммы работодателю? Малый бизнес, главбух в единственном лице 🤦‍♀

66

С Днём защитника Отечества!

Дорогие коллеги! От имени всего коллектива поздравляем вас с Днём защитника Отечества!

Опытом делятся эксперты-практики, без воды
IT-компании

Иностранные IT-компании не смогут получать льготы в РФ

Из реестра аккредитованных IT-компаний уберут иностранный бизнес. Предприятия не смогут получать налоговые преференции и отсрочку от армии для своих сотрудников.

Утвердят бланк, чтобы останавливать упрощенную ликвидацию компании

С 1 июля 2023 года действует процедура упрощенной ликвидации компаний малого бизнеса. Но если учредители передумали и решили продолжить бизнес, надо подать заявление об остановки процесса ликвидации. Формы такого заявления сейчас нет. Но оно будет.

Новости ФНС

ФНС будет получать данные о загранпаспортах

МВД будет сообщать налоговикам сведения о выдаче россиянам загранпаспортов. Форму таких сведений утвердят.

335

Празднование 23 февраля. Самый лучший подарок мужу

Я сломала раковину в кухне. И это самое лучшее поздравление сильному мужчине ❤️

Празднование 23 февраля. Самый лучший подарок мужу

🙎 Бухгалтеры не понимают, как считать НДФЛ 15% и зачем ФНС сравнивает 6-НДФЛ с уведомлениями. Топ новостей за неделю

Мы собрали для вас самые важные бухгалтерские новости прошлой недели, которые вы могли пропустить.

Вклады

Банки начнут открывать вклады по биометрии

Взять кредит или открыть вклад будет можно без личного визита в офис банка, идентификацию клиентов будут проводить по биометрии.

Миникурсы, текстовые и видеоинструкции для бухгалтеров
Маркетинг

Цветы к 8 Марта подорожают на 15-20%

Из-за проблем с логистикой и высокого спроса средняя стоимость праздничного букета вырастет до 3,4 тысяч рублей.

136

Как реагировать на критику клиентов и конкурентов? 5 моментов

Критика в бизнесе — не только неприятный момент столкновения с обратной связью покупателей и конкурентов, но и шанс на улучшения. Предприниматели должны уметь трезво оценить её и использовать для роста компании. Чтобы это сделать, можно воспользоваться следующим алгоритмом.

Как реагировать на критику клиентов и конкурентов? 5 моментов

Отчётность по РСБУ и МСФО: в чём отличия и что важно знать инвесторам

Если компания становится публичной и присутствует на бирже, она обязана раскрывать свою финансовую информацию. У нас чаще всего используются отчётности по РСБУ (российским стандартам бухгалтерского учета) и МСФО (международным стандартам финансовой отчетности).

Отчётность по РСБУ и МСФО: в чём отличия и что важно знать инвесторам
200
Новости ФНС

Как восстановить пароль от своего личного кабинета налогоплательщика

Иногда налогоплательщик не может войти в личный кабинет на сайте ФНС по причине утери пароля доступа. Пароль можно восстановить.

Сколько зарабатывает аналитик 1С без опыта

Обошли весь сайт hh.ru и нашли вакансии для начинающих аналитиков 1С. Оказалось, что в среднем выпускники курсов без опыта могут получать до 75 тыс. рублей, а стажеры около 40-50 тыс. рублей.

За год Роструд восстановил права 300 тысяч сотрудников

Работодатели погасили долги по зарплате на 12 млрд рублей, число жалоб от сотрудников на нарушение их трудовых прав сократилось на треть.

Законопроекты

Кабмин против того, чтобы производители крупно писали объем и вес продуктов

Правительство не согласилось с тем, чтобы информация о весе и объеме продуктов питания занимала не меньше 15% от площади упаковки или этикетки.

Банки

Банк «Точка»: все сервисы и услуги работают бесперебойно

В Трибуне «Клерка» пользователь написал пост, в котором постарался разобраться, что же произошло в результате отзыва лицензии у Банка КИВИ и как это повлияло на клиентов другого банка — «Точки». Пост получился жестким и набрал много комментариев, в которые заглянули и представители банка.