Основные риски отсутствия юридического закрепления партнерства или его неграмотного оформления это потеря денег (убытки), либо потеря бизнеса, либо сильное усложнение получения дохода. Основных причин несколько.
Неопределенность в распределении обязанностей бизнес-партнеров, в порядке распределения прибыли или в порядке выхода из компании, особенно, когда один из участников «вдруг» решил больше не заниматься общим делом или решил заняться конкурирующим бизнесом самостоятельно.
Почему же тогда должна сохраняться его доля в бизнесе в первоначальном размере, если он перестал вносить свой вклад в развитие?
Отсутствие прозрачного управления бизнесом. Если один из партнеров берет на себя функцию руководителя и начинает вести «теневые» финансовые схемы, остальные могут оказаться в заложниках данной ситуации. Доначисление налогов (при условии), если юридически или фактически партнерство приводит к дроблению бизнеса.
Классический сценарий самонадеянного подхода к ведению дел такой: партнеры, которые вчера мечтали о миллиардных оборотах, сегодня оказываются в суде, деля остатки бизнеса. Как не допустить этого и создать прочное партнерство? Ответ простой, но не в исполнении. Важно юридическое закрепление партнерства, т.к., это защита ваших вложений.
Виды партнерства и его особенности
Равноправные партнерства используются в органично растущем бизнесе, где продукт понятен, а развитие компании зависит от умения работать на конкурентном рынке. Высокорискованные партнерства используются в стартапах, где инвестиции на этапе входа имеют повышенный риск их невозврата, а при успешной разработке инновационного продукта приводят к сверхприбыли.
Популярной и удобной формой оформления партнерств остается создание ООО. Для равноправных партнерств (помимо прочего) можно и нужно учесть порядок возможного выхода из бизнеса одного из компаньонов. Несмотря на то, что законом достаточно четко прописана процедура выхода участника из ООО, следует обратить внимание на ситуацию, когда на смену выходящему участнику приходит новое и неизвестное лицо.
Важно предусмотреть запрет на отчуждение доли третьему лицу. Такой запрет не позволит войти в ООО новому человеку, даже если доли в уставном капитале станут предметом наследства или раздела совместной собственности супругов.
В таком случае, нужно быть готовым к выплате действительной стоимости доли наследникам, супруге и (или) уходящему участнику. Однако, зачастую это лучше, чем столкнуться с новыми проблемами в управлении, распределении прибыли и прочих вопросах с новым участником.
В российском законодательстве неурегулирован вопрос ответственности партнера, если он перестал лично заниматься бизнесом, т.к. природа участия в ООО не предполагает обязательного трудового участия в компании. Иногда доли в компаниях приобретаются только для получения дивидендов, управление компанией передается профессионалу в этом деле.
Если для партнеров важно личное участие в бизнесе, то через соглашение об опционе возможно предусмотреть право приобрести доли полностью или в части у участника, фактически прекратившего работу над проектом. Для этого необходимо очень подробно прописать обязанности участников, а также установить цену доли или порядок ее определения в таком случае.
Хитрости корпоративного договора
При распределении долей в уставном капитале поровну или так, что один из участников не может принять решение без другого, важно заключить корпоративный договор, в котором надо предусмотреть возможность принятия решения по существенным для компании вопросам без учета голосов второго участника.
Корпоративным договором может быть предусмотрено следующее:
«На момент заключения корпоративного договора на должность директора назначен кандидат, предложенный участником B. Участники общества обязаны проголосовать за кандидата на должность директора, предложенного участником А, при проведении следующего собрания с повесткой дня об избрании руководителя.
На каждом последующем собрании участники поочередно предлагают свою кандидатуру руководителя, и каждый участник обязан проголосовать за предложенную другим участником кандидатуру.
Стороны согласовали, что при досрочном прекращении полномочий, возможность избрания нового директора появляется только при единогласном голосовании за прекращение полномочий».
Так, у обоих участников сохраняется возможность, как предлагать все время одного и того же кандидата на должность директора, если он эффективен, так и избирать свое доверенное лицо. В совокупности с фиксацией в уставе ограничений полномочий директора по принятию отдельных вопросов только с одобрения общего собрания участников Общества, это позволит контролировать действия руководителя.
Не очень эффективным в плане операционной деятельности представляется назначение одновременно двух директоров от каждого участника. Опция такая законом допускается, но дублирование функций на деле может привести к противоречивым действиям. Не малой проблемой оборачивается оформление ООО на одного партнера.
Неосновательное обогащение и т.п
В ситуации, когда внешний партнер постоянно перечисляет деньги на деятельность компании — как в пользу ООО, так и в пользу его контрагентов — могут появиться проблемы. Сможет ли внешний партнер взыскать неосновательное обогащение с ООО в последующем, если возникнет конфликт? Если будет прибыль ООО, как она будет распределяться? А если внешний партнер имеет статус ИП на другой системе налогообложения это будет дроблением бизнеса?
В отдельных случаях суд сможет взыскать неосновательное обогащение, а в других — суд сможет квалифицировать сложившиеся правоотношения простым товариществом и откажет во взыскании. Однако, это приведет лишь к неопределенности, так как нет документа, которым определены доли в простом товариществе. Нет порядка распределения прибыли, а ИФНС точно заинтересуется признаками дробления бизнеса.
Следовательно, если нет решения оформлять совместное ООО, то необходимо подписать соглашение простого товарищества, по которому будет определено: размер вкладов предпринимателей партнеров, порядок выхода, распределения прибыли и нюансы управления. При этом важно исключить риски дробления бизнеса.
ООО для стартапов
Оформление партнерства в виде ООО для стартапов усложняется, поскольку один участник (инвестор) должен вложить, как правило, большие деньги в проект, а второй участник вносит только идею. Инвестор, неся большие финансовые риски, требует оформления не только корпоративного договора, но и инвестиционного соглашения, которым предусматривается порядок финансирования, в зависимости от этапа (раунда) разработки продукта.
Кроме того, оформляется опцион — соглашение, по которому инвестор постепенно получает в собственность долю в ООО, как правило, значительно большую, чем автор идеи.
Автор идеи, который не обладает специальными знаниями о финансовых инструментах инвестирования, становится слабой стороной в таких правоотношениях, а значит должен быть наиболее внимателен к оформлению документов. Важно четко определить в документах, что будет считаться разработкой нового продукта, а также то, что каждый этап финансирования инвестором подтверждает исполнение своих обязательств по предыдущему этапу со стороны автора.
Для инвестора будет интересно установить порядок возврата инвестиций за счет прибыли компании и лишь потом начать выплату дивидендов. Для автора идеи главное не забыть, с чем он остается: вместе с инвестором остается участником в конкретно определенной доле и будет получать дивиденды или продает свою долю за установленную большую цену.
При выходе из такого бизнес-партнерства, когда стартап не удался, ответственность автора перед инвестором должна быть минимальна или исключена. Предполагается, что инвестор заведомо идет в сверхрискованную историю, понимая, что автор не сможет отдать деньги.
Таким образом, строительство партнерства это сложное юридическое структурирование бизнеса. Участники его должны заранее согласовать размер вкладов, порядок управления, распределения прибыли и выхода.
Об авторе
Ирина Антюфеева — руководитель практики правового сопровождения бизнеса РОКА «Советник», адвокат, руководитель учебного центра «Советник». Спикер практических тренингов по юридическим дисциплинам ЮФУ и РИНХ (Бизнес-школа). Специализация — партнерства, сделки M&A, законная налоговая оптимизация. Юридический стаж — более 20 лет.
Задайте свой вопрос РОКА «Советник» — ведущим специалистам в области права
Первая консультация бесплатно, подключаемся на любой стадии:
Реклама: Ростовская областная коллегия адвокатов «Советник», ИНН: 6164267188, erid: 2W5zFJpo6Vv
Начать дискуссию